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    淺議犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)制度

    2018-03-01 09:12:37超/文
    中國(guó)檢察官 2018年1期
    關(guān)鍵詞:辯護(hù)權(quán)辯護(hù)人法律援助

    ●吳 超/文

    一、問(wèn)題的提出

    辯護(hù)權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人的憲法性權(quán)利,犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)是我國(guó)刑事訴訟法基本原則之一。立法應(yīng)確立完善的制度和程序保障辯護(hù)權(quán)的行使,既包括積極地保障辯護(hù)權(quán)的行使,也包括不為辯護(hù)權(quán)的行使[1]設(shè)置不合理的障礙,不得任意剝奪或者限制辯護(hù)權(quán)的行使。

    在委托辯護(hù)和指定辯護(hù)中,犯罪嫌疑人、被告人有可能基于對(duì)監(jiān)護(hù)人、近親屬代為委托行為本身的不信任、對(duì)辯護(hù)人能力的不信任、辯護(hù)人不盡職盡責(zé)甚至損害其利益、錯(cuò)誤的辯護(hù)觀念[2]等因素而拒絕該辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù),更換辯護(hù)人或者自行辯護(hù)。信任是委托代理關(guān)系產(chǎn)生和得以存續(xù)的基礎(chǔ),如果存在人格的不信任、知識(shí)的不信任、能力的不信任、態(tài)度的不信任等情況,則其很可能通過(guò)不對(duì)辯護(hù)人如實(shí)陳述案情等方式不配合辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù),辯護(hù)人就失去了辯護(hù)基礎(chǔ)。

    辯護(hù)制度是犯罪嫌疑人、被告人獲得有效辯護(hù)的入口,相關(guān)研究較為深入,但作為辯護(hù)權(quán)受到侵害而重新選擇信任的辯護(hù)人進(jìn)行有效辯護(hù)的出口的拒絕辯護(hù)制度卻沒(méi)有得到學(xué)界應(yīng)有的關(guān)注。

    二、犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)制度相關(guān)規(guī)定

    《刑事訴訟法》第43條的規(guī)定是我國(guó)犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)制度在法律中的集中體現(xiàn)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《刑訴解釋》)第 45、254、256、402、481 條以及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《刑訴規(guī)則》)第43條共同構(gòu)建起較為完善的犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)制度。其中《刑訴解釋》第402、481條分別涉及外國(guó)、未成年被告人拒絕辯護(hù)問(wèn)題,除主體不同外,其余內(nèi)容與《刑訴解釋》第45、254條規(guī)定基本相同;《刑訴規(guī)則》第43條與《刑訴解釋》第45條亦基本相同,基于此,不再述及上述條款?!缎淘V解釋》第256條主要涉及被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)后處理程序,下文單獨(dú)分析。

    《刑訴解釋》第45條可歸納為:1.在指定辯護(hù)中,被告人拒絕指定辯護(hù)而堅(jiān)持自行辯護(hù)的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。2.但屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助的被告人且其辯護(hù)人為法律援助機(jī)構(gòu)所指派的,只有存在“正當(dāng)理由”,才應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

    《刑訴解釋》第254條可歸納為:1.被告人第一次當(dāng)庭拒絕辯護(hù),應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。2.被告人第二次當(dāng)庭拒絕辯護(hù),要區(qū)分兩種情形:(1)一般情況下,可以準(zhǔn)許,但不得再委托或指定辯護(hù),只能自行辯護(hù);(2)被告人屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助的情形,不予準(zhǔn)許。

    從法律用語(yǔ)來(lái)看,第45條和第254條存在矛盾,且第45條本身也存在難以達(dá)到邏輯自洽的地方。根據(jù)第254條的規(guī)定,被告人第一次拒絕辯護(hù)均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,而第45條則設(shè)置了特定情形下的“正當(dāng)理由”限制;第45條在指定辯護(hù)中,被告人拒絕指定辯護(hù)堅(jiān)持自行辯護(hù)的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,但同樣為應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)下的拒絕辯護(hù)設(shè)置了特定情形下的“正當(dāng)理由”限制。

    但從體系解釋和目的解釋的角度來(lái)看,上述矛盾不攻自破。第254條規(guī)范的是被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的情形,而第45條規(guī)范的是指定辯護(hù)中庭下拒絕辯護(hù)的情形。一方面,被告人當(dāng)庭提出拒絕辯護(hù)的要求的,第一次應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,第二次一般可以準(zhǔn)許,但之后只能自行辯護(hù);應(yīng)當(dāng)提供法律援助的被告人,第二次不予準(zhǔn)許。當(dāng)庭拒絕辯護(hù)均不需要“正當(dāng)理由”。另一方面,應(yīng)當(dāng)提供法律援助的被告人只是享有刑事訴訟法所賦予的被指派辯護(hù)律師的權(quán)利,法律為其提供一種選擇,被告人亦可以委托辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù)。也就是說(shuō),在應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)的情況下,被告人如果是自行委托辯護(hù)人辯護(hù),則其在拒絕辯護(hù)時(shí)不受第45條的限制,不需要有“正當(dāng)理由”??偨Y(jié)如下:

    ?

    三、犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)制度的三個(gè)基本問(wèn)題

    (一)問(wèn)題一,次數(shù)限制

    《刑訴解釋》規(guī)定被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)一般以兩次為限,但必須有辯護(hù)人的被告人拒絕辯護(hù)以一次為限。立法既已明確拒絕辯護(hù)權(quán)的行使是辯護(hù)權(quán)的行使的應(yīng)有之義,甚至是辯護(hù)權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容,那么對(duì)其行使的次數(shù)進(jìn)行限制的理論基礎(chǔ)何在?

    綜合法律規(guī)定和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn),其理論基礎(chǔ)有二:其一,集中審理原則的內(nèi)在要求。立法之所以對(duì)被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的次數(shù)加以限制,其目的是使庭審不被打斷而能夠持續(xù)進(jìn)行,以免訴訟效率受到影響。其二,“對(duì)辯護(hù)人的善意推定”?!皩?duì)辯護(hù)人的善意推定”,指的是對(duì)辯護(hù)人的人格、知識(shí)、能力、態(tài)度等因素進(jìn)行積極的善意的推定,一個(gè)處于辯護(hù)人位置的人,當(dāng)然具有責(zé)任感,應(yīng)當(dāng)且在絕大多數(shù)情況下確實(shí)是在運(yùn)用自己的法律專(zhuān)業(yè)知識(shí)、法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)積極、盡職為被告人進(jìn)行辯護(hù),而不會(huì)怠于履行辯護(hù)職責(zé)。當(dāng)辯護(hù)人是律師時(shí),因其受到律師法、律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范、律師職業(yè)道德等約束,恪守辯護(hù)職責(zé)是基本要求,這個(gè)推定更加可靠。辯護(hù)人都是善意的,能夠?yàn)楸桓嫒朔e極、盡職辯護(hù)的,被告人一般不得拒絕“推定為善意”的辯護(hù)行為。

    然而,上述兩個(gè)理論基礎(chǔ)均值得商榷。其一,集中審理原則固然重要,但與被告人辯護(hù)權(quán)相比,集中審理原則應(yīng)當(dāng)讓位于被告人辯護(hù)權(quán),而并不能成為限制當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的次數(shù)的理由。被打斷的庭審可以繼續(xù)進(jìn)行,但被告人的辯護(hù)權(quán)一旦受到侵害,就很難得到補(bǔ)救。尤其是,如果一個(gè)不盡職的辯護(hù)人為被告人進(jìn)行了無(wú)效甚至有損被告人利益的辯護(hù),那么被告人辯護(hù)權(quán)將喪失殆盡,處境更加艱危,且無(wú)有效救濟(jì)渠道。其二,“對(duì)辯護(hù)人的善意推定”是可以反駁的推定。盡管絕大多數(shù)情況下辯護(hù)人是善意的、積極、盡職的,是能夠謹(jǐn)慎履職的,但該推定的基礎(chǔ)系可能性存在而并非確定性存在。如被告人因?qū)q護(hù)人的人格、知識(shí)、能力、態(tài)度不信任而表示拒絕辯護(hù),推定即被駁倒。

    同時(shí),對(duì)當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的次數(shù)進(jìn)行限制也會(huì)帶來(lái)不利的后果。從《刑訴解釋》第254條的規(guī)定來(lái)看,可以無(wú)辯護(hù)人的被告人在兩次拒絕辯護(hù)權(quán)均行使完結(jié)之后,只能自行辯護(hù)而不能再委托新的辯護(hù)人;必須有辯護(hù)人的被告人在第二次拒絕辯護(hù)的申請(qǐng)被駁回后,依然由第一次更換后的辯護(hù)人為其辯護(hù)。前者造成了控辯雙方訴訟地位的不平等,被告人沒(méi)有專(zhuān)業(yè)的辯護(hù)人為其辯護(hù),其辯護(hù)能力遭到了人為削弱,實(shí)質(zhì)上剝奪了被告人的辯護(hù)權(quán),僅僅為了追求訴訟效率而置被告人的辯護(hù)權(quán)這一憲法性權(quán)利于不顧,實(shí)不足取;后者則造成一個(gè)被告人不信任的辯護(hù)人在為被告人進(jìn)行辯護(hù)的荒唐局面,在這種情況下,被告人不可能完全配合辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù),委托辯護(hù)以信任為基礎(chǔ),辯護(hù)人失去了這一基礎(chǔ),就不能成為“正當(dāng)”的辯護(hù)人。

    筆者認(rèn)為,基于最大限度保障被告人辯護(hù)權(quán)的考慮,對(duì)被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的次數(shù)一般不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限制。但應(yīng)當(dāng)肯定,任何權(quán)利的行使都是有限度的,拒絕辯護(hù)權(quán)也不例外。雖然“對(duì)辯護(hù)人的善意推定”是一項(xiàng)可以反駁的推定,但集中審理原則提高訴訟效率的程序價(jià)值也應(yīng)加以均衡,如果有證據(jù)證明被告人以拒絕辯護(hù)的方式拖延訴訟,其拒絕辯護(hù)權(quán)的行使次數(shù)也應(yīng)加以限制,但應(yīng)從嚴(yán)把握。

    (二)問(wèn)題二,次數(shù)限制之區(qū)分

    必須有辯護(hù)人的被告人有且只有一次拒絕辯護(hù)的機(jī)會(huì),但是可以無(wú)辯護(hù)人的被告人卻被賦予了兩次拒絕辯護(hù)的機(jī)會(huì),此種區(qū)分不甚合理。個(gè)中因由,從《刑訴解釋》第254條的規(guī)定可見(jiàn)一斑,可以無(wú)辯護(hù)人的被告人在第二次拒絕辯護(hù)后只能自行辯護(hù),而必須有辯護(hù)人的被告人的第二次拒絕辯護(hù)的申請(qǐng)將直接被駁回。這說(shuō)明立法預(yù)設(shè)了這樣的一個(gè)前提,基于集中審理原則的要求,庭審被“被告人拒絕辯護(hù)”這一事由打斷的次數(shù)至多只能有一次。如果庭審已被打斷一次,在第二次拒絕辯護(hù)的申請(qǐng)?zhí)岢龊?,如果?zhǔn)許可以無(wú)辯護(hù)人的被告人拒絕辯護(hù),那么可以由其自行辯護(hù),庭審能夠繼續(xù)進(jìn)行;而如果準(zhǔn)許必須有辯護(hù)人的被告人拒絕辯護(hù),那么庭審就必須再次中斷,以給被告人時(shí)間另行委托辯護(hù)人或者要求另行指派律師,而這與上述立法預(yù)設(shè)相沖突。

    筆者認(rèn)為,這一做法有因噎廢食之嫌,不能因某一被告人必須有辯護(hù)人、不能自行辯護(hù)而將其當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的次數(shù)限定為一次,一味迎合集中審理原則的要求。立法之所以賦予盲、聾、啞人、尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人、訴訟時(shí)不滿18周歲的未成年人、可能判處無(wú)期徒刑、死刑的人等四類(lèi)犯罪嫌疑人、被告人以無(wú)條件的指定辯護(hù)權(quán),正是因?yàn)檫@四類(lèi)人與其他犯罪嫌疑人、被告人相比,或者辯護(hù)能力更弱甚至無(wú)辯護(hù)能力,或者處境更加危險(xiǎn),尤其是可能判處死刑的人,一旦被判處死刑并被執(zhí)行,如果發(fā)生冤假錯(cuò)案,即使得以糾正,后果已不能挽回。

    因此,立法應(yīng)當(dāng)對(duì)必須有辯護(hù)人的被告人以更加充分的辯護(hù)機(jī)會(huì),而非相反,這是與指定辯護(hù)的立法目的和立法價(jià)值相一致的。并且,從平等原則看,必須有辯護(hù)人的被告人只有一次拒絕辯護(hù)的機(jī)會(huì),而可以無(wú)辯護(hù)人的被告人卻有兩次拒絕辯護(hù)的機(jī)會(huì),這與兩類(lèi)被告人的辯護(hù)能力和處境不匹配。合理的立法應(yīng)當(dāng)對(duì)集中審理原則的價(jià)值重新予以審視,而不能刻意固守,置其他價(jià)值于不顧。因此,與上述“對(duì)被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的次數(shù)一般不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限制”相一致,不論被告人是否必須有辯護(hù)人,均應(yīng)當(dāng)遵循此項(xiàng)規(guī)則。

    (三)問(wèn)題三,正當(dāng)理由限制

    《刑訴解釋》第45條為指定辯護(hù)中庭下拒絕辯護(hù)進(jìn)行了“正當(dāng)理由”限制,這一規(guī)定亦值得商榷。

    一方面,《刑訴解釋》雖然設(shè)定了 “正當(dāng)理由”限制,但通覽法律規(guī)范,并無(wú)一處明確“正當(dāng)理由”的具體內(nèi)容和審查標(biāo)準(zhǔn),立法的不確定性可能會(huì)導(dǎo)致的司法審查的隨意性,司法機(jī)關(guān)很難準(zhǔn)確把握“正當(dāng)理由”的具體內(nèi)涵。如此一來(lái),不排除會(huì)出現(xiàn)這樣的情況,司法機(jī)關(guān)遵循一定的程序通知法律援助機(jī)構(gòu)為犯罪嫌疑人、被告人指派律師之后,如果犯罪嫌疑人、被告人因某種理由或者無(wú)理由地拒絕該律師為其辯護(hù),司法機(jī)關(guān)為了避免重復(fù)指定辯護(hù)程序所帶來(lái)的頗多繁瑣,就很有可能以“無(wú)正當(dāng)理由”為由駁回犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)的申請(qǐng),且立法并未設(shè)置復(fù)議、申訴等救濟(jì)途徑。如此一來(lái),犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)權(quán)便會(huì)受到極大的侵害。

    另一方面,不得不注意的是,立法特意強(qiáng)調(diào)“屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助的情形,被告人拒絕指派的律師為其辯護(hù)的”,才有“正當(dāng)理由”的要求,易言之,可以無(wú)辯護(hù)人的被告人和必須有辯護(hù)人的被告人但其辯護(hù)人是自己委托的人而非指派的律師時(shí),拒絕辯護(hù)并不需要有“正當(dāng)理由”。為何不屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助情形的被告人拒絕辯護(hù)不需要“正當(dāng)理由”而單單屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助情形的被告人拒絕辯護(hù)需要“正當(dāng)理由”?進(jìn)一步講,為何必須有辯護(hù)人的被告人只有在拒絕指派的律師為其辯護(hù)時(shí)才需要“正當(dāng)理由”而拒絕自己委托的辯護(hù)人辯護(hù)不需要正當(dāng)理由?原因在于既然法律援助機(jī)構(gòu)已經(jīng)為被告人指派了律師,那么被告人就應(yīng)當(dāng)無(wú)條件接受而不應(yīng)拒絕辯護(hù),除非有“正當(dāng)理由”。這一規(guī)定間接反映了《法律援助條例》第3條所確立的“法律援助是政府的責(zé)任”[2]理念并未在我國(guó)真正得到確立,立法仍將法律援助視為一種國(guó)家給予犯罪嫌疑人、被告人的特別恩惠,而非法律明確規(guī)定的責(zé)任。為指定辯護(hù)中庭下拒絕辯護(hù)設(shè)置“正當(dāng)理由”限制的邏輯便是:政府既已為你免費(fèi)提供了法律援助、指派了律師,你為何還挑三揀四?更何況,“律師都是善意和盡職的”。如果是你自己委托的辯護(hù)人,那么就由你去吧。上述邏輯并沒(méi)有可靠的理論和實(shí)踐基礎(chǔ),應(yīng)當(dāng)修正。

    四、犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護(hù)制度的三個(gè)相關(guān)問(wèn)題

    (一)問(wèn)題一,可以準(zhǔn)許的判斷標(biāo)準(zhǔn)

    《刑訴解釋》第254條第3款的規(guī)定較為單一,“可以準(zhǔn)許”的判斷標(biāo)準(zhǔn)無(wú)從尋覓,是需要有“正當(dāng)理由”,還是需要不過(guò)度拖延訴訟,均不得而知。依據(jù)上文論述,不應(yīng)對(duì)拒絕辯護(hù)的次數(shù)加以限制,拒絕辯護(hù)也不需要任何理由,此處的“可以準(zhǔn)許”應(yīng)當(dāng)修改為“應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許”,統(tǒng)一立法和司法適用。

    (二)問(wèn)題二,休庭抑或延期審理

    《刑訴解釋》第256條規(guī)定拒絕辯護(hù)后應(yīng)當(dāng)“休庭”,時(shí)間為不超過(guò)15日(但被告人及其辯護(hù)人自愿縮短時(shí)間的除外),這一期間應(yīng)計(jì)入審限。

    而修訂前的《刑訴解釋》第165條第3款則規(guī)定拒絕辯護(hù)后應(yīng)當(dāng)“延期審理”,且未設(shè)定具體期限,僅規(guī)定超過(guò)10日的期間要計(jì)入審限。

    兩相比較,有以下不同:(1)當(dāng)庭拒絕辯護(hù)后法庭應(yīng)當(dāng)采取的處理方式不同。新法規(guī)定應(yīng)當(dāng)“休庭”;舊法規(guī)定應(yīng)當(dāng)“延期審理”。(2)期限不同。新法規(guī)定的期限最長(zhǎng)為15日,且可依被告人及其辯護(hù)人自愿縮短;舊法并未設(shè)定具體期限。(3)是否計(jì)入審限不同。新法未明確,但由于其處理方式為“休庭”,應(yīng)當(dāng)計(jì)入審限;舊法規(guī)定10日以內(nèi)的期間不計(jì)入審限,但超過(guò)10日的應(yīng)當(dāng)計(jì)入審限。

    “休庭”和“延期審理”是兩種完全不同的處理方式:休庭的原因多是程序性的,庭審受到影響較小或者未受到影響,并且再次開(kāi)庭的時(shí)間可以確定;而延期審理則是受到重大因素的干擾,開(kāi)庭或再次開(kāi)庭的時(shí)間一般不可預(yù)計(jì)。根據(jù)新《刑訴解釋》的規(guī)定,延期審理的期間也應(yīng)計(jì)入審限,這就表明新舊解釋關(guān)于是否計(jì)入審限的區(qū)別已經(jīng)消失。也就是說(shuō),在分析兩種處理方式哪種較為合理時(shí),只需把握本質(zhì)區(qū)別,而無(wú)須考慮是否計(jì)入審限。

    筆者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)依循舊解釋規(guī)定的延期審理處理方式,蓋因拒絕審理后更換辯護(hù)人事關(guān)重大,應(yīng)給辯護(hù)人留足充分的準(zhǔn)備辯護(hù)的時(shí)間,恢復(fù)庭審的時(shí)間不可預(yù)計(jì)。

    (三)問(wèn)題三,被告人庭下行為方式

    被告人當(dāng)庭第一次拒絕辯護(hù)休庭后,自然可以依據(jù)法律規(guī)定重新委托辯護(hù)或者要求指定辯護(hù),無(wú)須多言。值得一提的是,可以無(wú)辯護(hù)人的被告人第二次當(dāng)庭拒絕辯護(hù)后雖然當(dāng)庭只能自行辯護(hù),但休庭后能否在庭下繼續(xù)委托辯護(hù)或要求指定辯護(hù)?必須有辯護(hù)人的被告人第二次當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的申請(qǐng)不被準(zhǔn)許的,休庭后,是否可以在庭下拒絕辯護(hù)然后再繼續(xù)委托辯護(hù)或要求指定辯護(hù)?立法未明確。筆者認(rèn)為,依照法理,在被告人權(quán)利領(lǐng)域,“法不禁止即自由”,立法并未禁止被告人庭下繼續(xù)委托辯護(hù)或要求指定辯護(hù),其有權(quán)做出上述行為,充分行使辯護(hù)權(quán),且庭審未被打斷,并不違背集中審理原則。

    注釋?zhuān)?/p>

    [1]拒絕辯護(hù)權(quán)的行使是辯護(hù)權(quán)的行使的應(yīng)有之義,行使拒絕辯護(hù)權(quán)更換辯護(hù)人或自行辯護(hù),是為了能夠獲得有效辯護(hù)。

    [2]2012 年《刑事訴訟法》第 34 條將 1996 年《刑事訴訟法》第34條“人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)”的表述修改為“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)”,是一種觀念上的轉(zhuǎn)變,體現(xiàn)了“法律援助是政府的責(zé)任”理念。

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    論有效辯護(hù)在法律援助中的實(shí)現(xiàn)
    以審判為中心構(gòu)建和諧檢律關(guān)系
    案件管理與刑事訴訟法相關(guān)問(wèn)題探究:以檢察機(jī)關(guān)保障辯護(hù)人會(huì)見(jiàn)、閱卷權(quán)利為視角
    完善刑事辯護(hù)權(quán)保障機(jī)制的思考
    做大做強(qiáng)做優(yōu)法律援助事業(yè)
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