未成年人監(jiān)護制度問題研究

蔣卉子

摘要：本文以未成年人監(jiān)護制度存在的問題作為研究對象，先從未成年人監(jiān)護制度概念入手，客觀評析我國未成年人監(jiān)護制度存在的問題，最后針對這些問題提出自己完善未成年人監(jiān)護制度的對策。

關(guān)鍵詞：未成年人監(jiān)護制度 問題 對策

中圖分類號：D923 文獻標識碼：A 文章編號：1009-5349（2018）02-0087-03

我國現(xiàn)行法律對未成年監(jiān)護的立法散見于《民法通則》（以下稱《民通法》）的第二章第一、二節(jié)和第六章第三節(jié)。最高院的《執(zhí)行民法若干問題意見》中也有補充規(guī)定和解釋，共計14條。現(xiàn)行婚姻法中也有涉及這方面的規(guī)定，條款有4條涉及。關(guān)于未成年監(jiān)護的條文民法實際也只有2條規(guī)定。未成年監(jiān)護制度歷來是各國的重要法律制度，對于我國而言，只有區(qū)區(qū)十幾條的規(guī)定和解釋是遠遠不夠的，這些條文多從原則上規(guī)定，有一定的指導(dǎo)性，但是，條文簡單，可操作性較差。在司法實踐中，解決這類監(jiān)護問題總讓人感覺法律規(guī)定不夠詳細，所以存在較大的意見分歧，不利于未成年人監(jiān)護權(quán)的落實與變更等。2001年新婚姻法出臺，雖然監(jiān)護制度有些變化，但是總的來講也未完全解決監(jiān)護制度的缺陷，只是對現(xiàn)有的未成年人監(jiān)護制度缺陷有些零星的修補，但作用不是很大。因此，現(xiàn)行法律制度對未成年人監(jiān)護的規(guī)定遠不能適用時代發(fā)展需要，未成年人監(jiān)護制度缺陷是亟待解決的問題。

一、相關(guān)法律對未成年人監(jiān)護制度的規(guī)定

現(xiàn)行法律《民通法》第16、18條；《最高法意見》；《婚姻法》第28、29條；《未成年人保護法》第12、19、23條；《收養(yǎng)法》第13條等，是對未成年人監(jiān)護制度的全貌。這些規(guī)定內(nèi)容如下：

（一）監(jiān)護類別

根據(jù)我國《民通法》和《最高院意見》，監(jiān)護分為法定監(jiān)護、指定監(jiān)護、協(xié)議監(jiān)護。法定監(jiān)護就是按照法律規(guī)定該由誰監(jiān)護就由誰監(jiān)護，法律有硬性規(guī)定。指定監(jiān)護就是沒有監(jiān)護或者有監(jiān)護人但是互相推諉確定不下誰是監(jiān)護人。不能確定的由有關(guān)機構(gòu)指定監(jiān)護人。協(xié)議監(jiān)護就是大家都有監(jiān)護權(quán)的監(jiān)護人，相約協(xié)商確定誰是監(jiān)護人。

（二）監(jiān)護人主要有哪些

《民通法》第16條規(guī)定：未成年人，父母是其監(jiān)護人。沒有父母的，由有監(jiān)護能力的祖父母、外祖父母，兄、姐或者未成年人的親屬、朋友擔(dān)任；未成年人父母的單位也可以成為監(jiān)護人；沒有愿意成為監(jiān)護人的，由未成年人所在地的居委會，村委會或者未成年人父母所在的單位指定，對指定不服的可以向法院提出訴訟，由法院裁決。

（三）監(jiān)護人職責(zé)

監(jiān)護人的職責(zé)就是保護被監(jiān)護人合法權(quán)益，包括財產(chǎn)、人身，同時照顧未成年起居生活，代替未成年維護權(quán)利，代為民事活動，代為訴訟等。監(jiān)護人對未成年合法財產(chǎn)不得挪用、侵犯。有侵犯損害未成年人利益的，停止侵犯；對未成年人合法權(quán)益有損害的，有賠償責(zé)任。

（四）列舉了監(jiān)護變更情形

法律設(shè)立三種可以變更監(jiān)護人的情況。一是沒有履行監(jiān)護職責(zé)和侵犯被監(jiān)護人合法權(quán)益的，法院或者相關(guān)機構(gòu)可申請撤銷監(jiān)護人的監(jiān)護資格。二是被指定的監(jiān)護人不愿意做監(jiān)護人，可以向法院通過訴訟來變更監(jiān)護人。

（五）規(guī)定了撤銷監(jiān)護人資格的條件

《未成年人保護法》規(guī)定，監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)的；侵犯被監(jiān)護人合法利益的，經(jīng)教育不改的。法院可以根據(jù)相關(guān)的單位申請和有關(guān)人員申請，裁定撤銷監(jiān)護人的監(jiān)護資格。裁定指定監(jiān)護人。

二、未成年人監(jiān)護制度問題

（一）監(jiān)護關(guān)系變更的條件不明確、程序不規(guī)范

我國《民法通則》對未成年監(jiān)護人的變更主要有兩種情況。《民通法》第16條第2款規(guī)定：一是監(jiān)護人死亡，二是監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力。但是法律并沒有對監(jiān)護人什么情況是喪失監(jiān)護能力作出具體規(guī)定，也就是沒有具體的標準，是因嚴重疾病而喪失監(jiān)護能力還是因犯罪服刑？由于沒有標準，操作起來較為困難。

鑒于《最高法意見》規(guī)定：“認定監(jiān)護人的監(jiān)護能力，應(yīng)當根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定。”但這也僅作了一些原則性的規(guī)定而已。這種模糊性的規(guī)定，使得一些因經(jīng)濟、身體等狀況而不具備監(jiān)護能力的監(jiān)護人不能實際履行監(jiān)護責(zé)任，不利于被監(jiān)護人健康成長。第二種情況是監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)的；侵犯被監(jiān)護人合法權(quán)益的?！睹裢ǚā返?8 條第三 款規(guī)定：“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格。”該規(guī)定也很模糊不清，到底哪種情況哪種行為是不履行監(jiān)護職責(zé)？哪種情況為侵害被監(jiān)護人合法利益？哪些人、哪些單位可以申請撤銷監(jiān)護人資格？沒有詳細規(guī)定，司法實踐中，操作起來較為困難，以至于想變更或者撤銷監(jiān)護人資格時變得較為棘手。

（二）監(jiān)護種類相對單一

我國《民通法》規(guī)定，對未成年人的監(jiān)護分為法定和指定監(jiān)護兩種?！睹裢ǚā返?6 條第1 款規(guī)定由監(jiān)護人的血親爺爺奶奶、外公外婆、哥哥姐姐作為監(jiān)護人的，即為法定監(jiān)護?！睹裢ǚā返?條規(guī)定，對成為監(jiān)護人有不同意見的，由未成年父母所在單位、居委會，村委會指定一位未成年人的近親屬作為監(jiān)護人。這種規(guī)定顯得監(jiān)護種類相對狹窄，縱觀世界各國未成年監(jiān)護制度，除了法定和指定監(jiān)護外，形式多樣，有未成年人的舅舅、姨媽等作為監(jiān)護人，也有一些慈善機構(gòu)作為監(jiān)護人，這種擴大監(jiān)護資格范圍，更有利于未成年人的健康成長。我國《民通法》未成年人監(jiān)護制度未能與時俱進擴大監(jiān)護種類，不能不說是一種缺陷。

（三）監(jiān)護人權(quán)利義務(wù)規(guī)定的不完備

我國《民通法》規(guī)定對監(jiān)護人的權(quán)利義務(wù)采用概況性的規(guī)定，不能不說是一種缺陷，我們來看《民通法》第18條關(guān)于監(jiān)護人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，“監(jiān)護人應(yīng)當履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。監(jiān)護人依法履行監(jiān)護的權(quán)利，受法律保護。監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任；造成損失的，應(yīng)當賠償損失?！边@種規(guī)定未免過于籠統(tǒng)和模糊，適用起來未免難以把握準確。監(jiān)護人的權(quán)利到底有哪些？履行的義務(wù)又有那些？條文沒有規(guī)定，這種模糊性和概括性規(guī)定對保護被監(jiān)護人權(quán)益不利。endprint

三、未成年人監(jiān)護制度缺陷完善的對策

（一）完善監(jiān)護的設(shè)立、變更、撤銷、恢復(fù)制度

針對我國未成年監(jiān)護制度不完善問題，本文認為應(yīng)從以下幾個方面著手：

首先，對未成年人監(jiān)護應(yīng)由未成年的父母指定監(jiān)護人，這種情況適合父母死亡之前的遺囑或者父母犯罪被羈押在監(jiān)獄服刑期間可以指定未成年人的監(jiān)護人。父母是未成年人親人，父母都有希望孩子健康成長的愿望，他們對未成年的監(jiān)護人選擇至關(guān)重要，所以由他們來指定未成年人的監(jiān)護人符合他們的利益。其次是按法律規(guī)定成為未成年人的監(jiān)護人。比如父母死亡或者完全失去民事行為能力，按《民通法》規(guī)定應(yīng)由未成年人祖父母，外祖父母，成年的兄、姐擔(dān)任。再次是由未成年人所在的村委會或者居委會組織協(xié)調(diào)確定未成年人的監(jiān)護人。村委會或者居委會是群眾自治組織，熟悉未成年人家庭情況和生活情況，由它們來組織協(xié)調(diào)確定監(jiān)護人有便利條件，因此由它們來組織協(xié)調(diào)確定監(jiān)護人是比較合適的。第四，由未成年所在地的民政部門來指定監(jiān)護人。民政部門是主管婚姻登記、救災(zāi)救濟、優(yōu)撫安置、擁政愛民、區(qū)劃地名、老齡工作、低保、福利、慈善、殯葬、救助等民間社會事務(wù)的行政部門，民政部門有責(zé)任有義務(wù)救助失去監(jiān)護保護的未成年人。由其行使未成年監(jiān)護人的職能比較合適。第五，當上述情況難以確定未成年人的監(jiān)護人時候，由法院裁定未成年人的監(jiān)護人。這是最后一種確定未成年人監(jiān)護權(quán)的強制手段。最后應(yīng)增加臨時監(jiān)護人制度。比如被拐賣的未成年人被解救出來還未找到其父母或者監(jiān)護人的，流浪、走失的兒童，應(yīng)當由解救的公安機關(guān)、福利機構(gòu)、民政機構(gòu)等作為其臨時監(jiān)護人。

在出現(xiàn)上述監(jiān)護人失去監(jiān)護能力，不履行監(jiān)護職責(zé)，侵犯被監(jiān)護人利益不宜再擔(dān)任未成年人監(jiān)護人的時候，未成年父母、相關(guān)組織應(yīng)該及時變更、撤銷原來的監(jiān)護人資格，變更為有利于被監(jiān)護人身心健康、生活、成長的人或者組織。被撤銷監(jiān)護人資格的在改正錯誤有益于未成年人監(jiān)護的情況下，應(yīng)當考慮恢復(fù)其監(jiān)護權(quán)。

（二）完善監(jiān)護種類

我國現(xiàn)行的《民通法》中監(jiān)護制度種類范圍狹窄，已經(jīng)不適應(yīng)時代要求也別于世界各國通行做法，為與客觀形勢相適應(yīng)，在完善未成年監(jiān)護種類上應(yīng)當擴大種類的范圍。除了法律規(guī)定的法定監(jiān)護和指定監(jiān)護兩種類型外，應(yīng)增加：一是實行指定監(jiān)護。對未成年指定監(jiān)護實際是其父母的遺囑，擴大遺囑指定監(jiān)護是被監(jiān)護人的父母得以實現(xiàn)監(jiān)護權(quán)的繼續(xù)，實現(xiàn)未成年人父母的愿望，法律應(yīng)當支持。在現(xiàn)實生活，有些被監(jiān)護人的父母是不愿意由其法定監(jiān)護人行使對其未成年子女的監(jiān)護權(quán)的。比如未成年的祖父母因能力、學(xué)識、經(jīng)濟狀況、身體狀況、所處環(huán)境等不符合被監(jiān)護人父母的要求，他們寧愿委托自己的朋友或者認為更加合適的人來作為自己未成年孩子的監(jiān)護人，因此，由他們來指定自己未成年孩子的監(jiān)護人更合適。二是增加委托監(jiān)護，委托監(jiān)護就是臨時監(jiān)護。我國每年失蹤，被拐，被騙兒童以及流浪兒，乞討兒等較多，當他們被解救或者遣送回家一時找不到監(jiān)護人時；還有，由于我國地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展不平衡，許多父母外出務(wù)工，帶著未成年孩子務(wù)工非常不方便等，這時臨時監(jiān)護就顯得非常重要了，法律應(yīng)當規(guī)定臨時監(jiān)護。由相關(guān)部門代行臨時監(jiān)護權(quán)或者由其父母委托想委托的人作為其未成年子女的監(jiān)護人，這在一個時期內(nèi)，解決了未成年人的監(jiān)護權(quán)問題。事實上，很多外出務(wù)工的父母把自己的未成年孩子委托給孩子的老師、朋友等行使臨時監(jiān)護權(quán)。我國法律也應(yīng)該適應(yīng)社會發(fā)展需求而完善未成年人的監(jiān)護制度。

（三）完善監(jiān)護人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定

《民通法》對未成年監(jiān)護制度中監(jiān)護人的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定模糊難以把握，本文認為，應(yīng)對監(jiān)護人的權(quán)利義務(wù)作出如下規(guī)定：

監(jiān)護人的權(quán)利：一是為被監(jiān)護人的利益，監(jiān)護人有權(quán)支配被監(jiān)護人的財產(chǎn)，以滿足被監(jiān)護人日常生活所必需；二是為被監(jiān)護人利益而支付的費用享受求償權(quán)。司法實踐中，一些被監(jiān)護人無經(jīng)濟保障，其父母也沒留有足夠的生活資金，不足部分由監(jiān)護人開支，這些開支監(jiān)護人應(yīng)當有權(quán)要求或其父母償還。三是有報酬請求權(quán)。司法實踐中大部分監(jiān)護人只有監(jiān)護的義務(wù)，沒有勞動報酬的權(quán)利，主要表現(xiàn)在，關(guān)心被監(jiān)護人的學(xué)習(xí)、生活。比如輔導(dǎo)被監(jiān)護人學(xué)習(xí)，監(jiān)護人一般得不到勞動報酬，原因是被監(jiān)護的未成年人沒有財產(chǎn)，這問題比較棘手，監(jiān)護人付出了勞動理應(yīng)得到報酬，如果監(jiān)護人沒有財產(chǎn)支付，是否由國家適當補貼監(jiān)護人？比如由民政機構(gòu)、社會保險承擔(dān)。四是有辭任或拒任權(quán)。司法實踐中有些監(jiān)護人確實由于身體、健康、經(jīng)濟、環(huán)境等原因難以承擔(dān)監(jiān)護職責(zé)，但是法律又有規(guī)定必須由其擔(dān)任，似乎有強制性的作為未成年人的監(jiān)護人，這有悖于自愿和真實意思表示，所以應(yīng)賦予監(jiān)護人的辭任或拒任權(quán)才符合現(xiàn)代法律制度。

監(jiān)護人的義務(wù)：一是有義務(wù)關(guān)心教育未成年人的學(xué)習(xí)、生活和被監(jiān)護人必須由監(jiān)護人代行的工作，比如應(yīng)被監(jiān)護人學(xué)校要求參加家長會之類的事。二是明示被監(jiān)護人的住所地。監(jiān)護人帶離被監(jiān)護人長久外出，應(yīng)當向當?shù)毓矙C關(guān)報告或者當?shù)卮逦瘯?、親朋好友報告，以維護被監(jiān)護人合法權(quán)益。明確被監(jiān)護人的住地，是監(jiān)督監(jiān)護人履行義務(wù)、保障被監(jiān)護人權(quán)益的首要條件。三是公開被監(jiān)護人的財產(chǎn)使用情況義務(wù)。監(jiān)護人必須定時公布被監(jiān)護人的財產(chǎn)使用情況，應(yīng)當以賬冊的形式對外公布，對外公布應(yīng)當貼在人群集中處，或者公示欄內(nèi)。

參考文獻：

[1]陳志興.論對未成年人的監(jiān)護權(quán)[J].法制與社會（社會科學(xué)版），2013（2）.

[2]許靜.對我國成年監(jiān)護制度的反思[J].運城學(xué)院學(xué)報（哲社版），2012（7）.

[3]李因來.世界各國成年人監(jiān)護制度的歷史演變及比較評析[J].湘潭師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2007（2）：5.

[4]裴樺.親權(quán)與監(jiān)護立法之比較[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報（哲社版），2012（8）.endprint