提供網(wǎng)址檢測服務(wù)的法律分析

唐 偉

（騰訊科技（深圳）有限公司 廣東深圳 518064）（leintang＠sina．com）

隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，人們從網(wǎng)絡(luò)獲取的信息越來越多，并且也越來越習(xí)慣于通過互聯(lián)網(wǎng)獲取信息．互聯(lián)網(wǎng)在降低用戶獲取信息成本的同時，一些惡意網(wǎng)址也通過互聯(lián)網(wǎng)進行傳播．惡意網(wǎng)址指向釣魚網(wǎng)頁、帶有木馬的網(wǎng)頁、色情網(wǎng)頁等，背后隱藏著網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)盜竊、侵犯用戶隱私、傳播淫穢色情內(nèi)容等違法犯罪行為，嚴(yán)重危害著網(wǎng)絡(luò)安全和信息安全，侵犯用戶的合法權(quán)益．為了保護用戶的利益，一些安全軟件、瀏覽器開發(fā)了網(wǎng)址檢測的功能．但是，由于存在誤攔誤報的情況，網(wǎng)址攔截也面臨著侵犯名譽權(quán)、妨礙交易、無權(quán)行使執(zhí)法權(quán)的質(zhì)疑．

1 網(wǎng)址檢測服務(wù)的技術(shù)原理

網(wǎng)址檢測是由網(wǎng)絡(luò)安全企業(yè)依托安全軟件、瀏覽器向用戶提供的風(fēng)險提示服務(wù)，其基本功能是在用戶通過瀏覽器訪問某一網(wǎng)址時，安全軟件、瀏覽器對該網(wǎng)址進行檢測，如果經(jīng)過檢測判斷該網(wǎng)站屬于存在風(fēng)險的網(wǎng)站，安全軟件、瀏覽器將根據(jù)風(fēng)險類別和程度向用戶進行風(fēng)險提示．用戶在接收到風(fēng)險提示后可以選擇忽略風(fēng)險并且繼續(xù)訪問，也可以選擇停止訪問當(dāng)前網(wǎng)址，此時的選擇權(quán)在用戶手中．此外，由于存在誤攔誤報的可能性，網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者會設(shè)置解除誤攔誤報的通道入口，供受到誤攔誤報的網(wǎng)站進行投訴反饋，保障正當(dāng)經(jīng)營的網(wǎng)站的合法權(quán)益，提高服務(wù)的準(zhǔn)確性．

網(wǎng)址檢測服務(wù)的技術(shù)可以分為前端展示和后臺檢測2個部分．前端展示是指在判定用戶訪問的網(wǎng)址存在風(fēng)險時，通過安全軟件、瀏覽器彈出對話框的方式提示用戶，對可能存在的風(fēng)險向用戶進行展示．后臺檢測是指在用戶輸入網(wǎng)址后，在后臺數(shù)據(jù)庫中檢測該網(wǎng)址是否落入惡意網(wǎng)址庫中．為提高網(wǎng)址檢測服務(wù)的準(zhǔn)確性，需要盡可能廣泛地收集惡意網(wǎng)址，進行甄別后納入惡意網(wǎng)址庫中．建設(shè)惡意網(wǎng)址庫的方式一種是服務(wù)提供者通過技術(shù)手段對網(wǎng)站的風(fēng)險類型和程度進行標(biāo)注；另一種是設(shè)置用戶舉報入口，由用戶對特定網(wǎng)址的安全性、風(fēng)險類型進行舉報．

網(wǎng)址檢測結(jié)果的準(zhǔn)確性依賴于技術(shù)手段是否先進、數(shù)據(jù)庫內(nèi)容是否豐富等多方面的因素，檢測結(jié)果與實際情況可能會存在一定的誤差，導(dǎo)致誤攔誤報情形的存在．比如，在加入惡意網(wǎng)址庫時網(wǎng)站確認(rèn)存在風(fēng)險，但是惡意網(wǎng)址庫在網(wǎng)站修復(fù)風(fēng)險恢復(fù)正常后并未將該網(wǎng)址移除，導(dǎo)致用戶訪問時安全軟件、瀏覽器告警，造成誤攔誤報．

2 對網(wǎng)址檢測服務(wù)的質(zhì)疑及反駁

網(wǎng)址檢測服務(wù)一方面可以防止網(wǎng)絡(luò)詐騙等網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，維護網(wǎng)絡(luò)安全，保障用戶利益；另一方面，由于技術(shù)和數(shù)據(jù)等原因造成的局限，難免會存在誤攔誤報的可能．受到誤攔誤報的網(wǎng)站運營者認(rèn)為網(wǎng)址檢測屬于行政執(zhí)法的范疇，質(zhì)疑網(wǎng)絡(luò)安全企業(yè)無權(quán)進行網(wǎng)址檢測．另外，網(wǎng)址檢測的行為還會造成侵犯名譽權(quán)、交易機會減少．但是，這些質(zhì)疑實際上都不能成立．

2．1 侵犯名譽權(quán)的質(zhì)疑及反駁

2．1．1 網(wǎng)址檢測服務(wù)侵犯名譽權(quán)的案例

通過檢索公開的司法判決，起訴網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者的法律糾紛共有2起，原告均主張被告的行為構(gòu)成名譽權(quán)侵權(quán)．在湖南夢佳娜生物工程有限公司訴北京奇虎科技有限公司名譽權(quán)侵權(quán)案件中，原告認(rèn)為被告是軟件安全公司，對原告公司網(wǎng)站詆毀為“惡意網(wǎng)站、危險網(wǎng)站、欺詐網(wǎng)站”，并發(fā)布訪問該網(wǎng)站會導(dǎo)致財產(chǎn)損失和隱私泄露的不實信息，對原告造成了巨大的商譽損失和經(jīng)濟損失①參見湖南夢佳娜生物工程有限公司與北京奇虎科技有限公司名譽權(quán)糾紛一審民事判決書，（2016）湘0105民初6791號．．最終，法院認(rèn)為，彈窗提示并非攔截，被告的彈窗提示語使用的詞語為“可能”，并非侮辱性、詆毀性的詞語；原告的網(wǎng)站曾多次被舉報含有欺詐性質(zhì)的內(nèi)容，存在夸大產(chǎn)品功效、誤導(dǎo)消費者的情形．因此被告在原告網(wǎng)站上標(biāo)注“惡意網(wǎng)站”亦系對消費者的提醒，并沒有故意詆毀、侮辱原告公司網(wǎng)站的意思表示，不構(gòu)成侵犯名譽權(quán)．

在上海衡運航空商務(wù)有限公司訴北京奇虎科技有限公司名譽權(quán)侵權(quán)案件中，原告認(rèn)為被告用其經(jīng)營的360搜索保鏢，將原告網(wǎng)站標(biāo)志為“危險網(wǎng)站”，并附設(shè)警告原告網(wǎng)站假冒機票銷售網(wǎng)站進行詐騙，極大地?fù)p害了原告良好的商業(yè)信譽和企業(yè)形象，給原告造成了巨大的經(jīng)濟損失②參見上海衡運航空商務(wù)有限公司與北京奇虎科技有限公司名譽權(quán)糾紛判決書，一審：（2013）徐民二（商）初字第1963號；二審：（2015）滬一中民四（商）終字第1000號．．一審法院認(rèn)為不構(gòu)成侵犯名譽權(quán)．二審法院改判認(rèn)為，奇虎公司僅以衡運公司不具備相關(guān)機票銷售代理資質(zhì)為由，就直接將“危險、假冒、誘騙、騙取”等字眼用于對《東方衡運》網(wǎng)站的描述；也不掌握任何用戶因此受騙上當(dāng)投訴衡運公司或者衡運公司涉嫌非法經(jīng)營的證據(jù)；對衡運公司的投訴在答復(fù)和處置上存在模棱兩可的態(tài)度．因此，被告的網(wǎng)址標(biāo)注行為屬嚴(yán)重失實，具備了相當(dāng)程度的過錯，構(gòu)成名譽權(quán)侵權(quán)．

2．1．2 如實提示不構(gòu)成名譽權(quán)侵權(quán)

名譽是指人們對自然人或法人的品德、才能及其他素質(zhì)的社會綜合評價［1］．法人的名譽指有關(guān)法人商業(yè)或職業(yè)道德、資信、商品質(zhì)量或服務(wù)質(zhì)量方面的社會評價．我國《民法總則》規(guī)定了法人、非法人組織享有名譽權(quán)①參見《民法總則》第110條：“法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等權(quán)利．”，《侵權(quán)責(zé)任法》也規(guī)定了侵害名譽權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任②參見《侵權(quán)責(zé)任法》第2條：“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任．”．在認(rèn)定是否需要承擔(dān)侵害名譽權(quán)責(zé)任的構(gòu)成時，需要滿足侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)四要件．侵害名譽權(quán)的行為必須具有通過不真實的內(nèi)容貶損他人名譽，如果傳播的內(nèi)容是真實的，即使有損名譽也不構(gòu)成侵害名譽權(quán)的行為［2］．在網(wǎng)址檢測服務(wù)中，對于存在風(fēng)險的網(wǎng)站向用戶進行如實提示，傳播的信息真實，不構(gòu)成名譽權(quán)侵權(quán)．

2．1．3 誤攔誤報不構(gòu)成名譽權(quán)侵權(quán)

對于誤攔誤報的情形，在主觀故意的認(rèn)定中，需要慎重考慮提供網(wǎng)址檢測的網(wǎng)絡(luò)安全企業(yè)是否真實存在侵害名譽權(quán)的主觀過錯．網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者之所以開發(fā)網(wǎng)址檢測功能，是為了讓用戶能夠更加安全地上網(wǎng)獲取信息，避免用戶在毫無防備的情況下點擊訪問惡意網(wǎng)站、感染病毒木馬、受到網(wǎng)絡(luò)詐騙等．網(wǎng)絡(luò)安全企業(yè)在提供網(wǎng)址檢測服務(wù)時，主觀上不存在侵害特定對象名譽的故意．惡意網(wǎng)址庫中的數(shù)據(jù)是海量的，服務(wù)提供者無法保證每一條數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性，誤攔誤報是因技術(shù)和數(shù)據(jù)的局限性而導(dǎo)致的一種結(jié)果．在受到誤攔誤報的網(wǎng)站投訴反饋前，網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者在主觀上不知道該條數(shù)據(jù)誤報，不存在過錯．由于網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者并不具有主觀過錯，所以不需要承擔(dān)侵害名譽權(quán)的責(zé)任．

2．2 減少交易機會的質(zhì)疑及反駁

交易機會是指經(jīng)營者與交易相對方完成交易的可能性．在競爭市場中交易機會是有限的，經(jīng)營者必須通過競爭的方式爭取交易機會，競爭的本質(zhì)便是對交易機會的爭奪，競爭行為都是圍繞競爭優(yōu)勢和交易機會展開的［3］．根據(jù)漏斗原理，從流量到成交的概率是逐漸變小的，而且經(jīng)過的環(huán)節(jié)越多交易成功的概率就越低．也就是說，在用戶瀏覽網(wǎng)頁的過程中，每增加一個交互環(huán)節(jié)就會造成用戶的流失，交易機會將會減少．在網(wǎng)址檢測侵犯名譽權(quán)的糾紛中，原告均主張被告的網(wǎng)址檢測功能導(dǎo)致用戶降低對原告的信任，減少交易機會．法院在衡運公司訴奇虎公司的案件中，也認(rèn)為網(wǎng)址檢測結(jié)果在客觀上剝奪了選擇360引擎搜索服務(wù)的用戶對《東方衡運》網(wǎng)站的訪問及交易機會③參見（2015）滬一中民四（商）終字第1000號判決書．．

但是，安全軟件、瀏覽器的網(wǎng)址檢測服務(wù)是否有違公平競爭，進而導(dǎo)致被提示風(fēng)險的網(wǎng)站交易機會減少，需要結(jié)合具體的情形來進行判斷．在用戶訪問網(wǎng)站的過程中，用戶屬于信息獲取方，網(wǎng)站屬于信息提供方．信息的傳播是按照獲取方產(chǎn)生對信息的需求，在需求驅(qū)動下點擊網(wǎng)站，提供方傳播信息給獲取方的過程進行的．信息獲取方有權(quán)利中斷信息獲取的過程，網(wǎng)站不能單方面決定是否存在潛在客戶和交易機會，即用戶訪問量到交易機會還存在一個轉(zhuǎn)化的過程．

對于交易機會的減少，可以分為誤攔誤報和正確檢測2種情況．對于誤攔誤報，由于交易是否能夠完成受到淡旺季、報價、消費者心理、競爭對手營銷策略等多種因素的影響，誤攔誤報可能會對交易有負(fù)面影響，但無法得出網(wǎng)站交易機會的減少與網(wǎng)址檢測服務(wù)之間存在直接因果關(guān)系．并且，誤攔誤報的情況下交易機會減少實際上是侵犯名譽權(quán)成立的情況下的損害后果．如果名譽權(quán)侵權(quán)不成立，質(zhì)疑網(wǎng)址檢測會導(dǎo)致減少交易機會也就不能成立．對于正確檢測出的惡意網(wǎng)址，這些網(wǎng)站或網(wǎng)站中的內(nèi)容包含淫穢、賭博等法律禁止傳播的內(nèi)容，產(chǎn)生的交易機會是依靠違法信息建立的，不應(yīng)當(dāng)受到法律保護．所以，在不構(gòu)成侵害名譽權(quán)的情況下，對網(wǎng)址檢測服務(wù)會減少交易機會的質(zhì)疑是不能成立的．

2．3 行使執(zhí)法權(quán)的質(zhì)疑及反駁

法律對執(zhí)法權(quán)主體的規(guī)定被概括為主體法定原則，即法律賦予一個特定行政機構(gòu)權(quán)力，應(yīng)當(dāng)也只有該機構(gòu)能夠依法執(zhí)掌和行使行政權(quán)力，其他任何主體在法律上無權(quán)執(zhí)掌和行使該行政權(quán)力［4］．行政主體資格的法律要件包括：1）是享有行政職權(quán)的組織；2）以自己的名義進行行政活動；3）具有獨立承擔(dān)由實施行政活動所帶來的法律責(zé)任的權(quán)利能力［5］．在立法上，法律法規(guī)均對于網(wǎng)絡(luò)安全的行政執(zhí)法機關(guān)有明確的授權(quán)，例如，《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定：“國家網(wǎng)信部門負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)安全工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作．國務(wù)院電信主管部門、公安部門和其他有關(guān)機關(guān)依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)安全保護和監(jiān)督管理工作．”《公共互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全威脅監(jiān)測與處置辦法》規(guī)定：“工業(yè)和信息化部負(fù)責(zé)組織開展全國公共互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全威脅監(jiān)測與處置工作．各省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)組織開展本行政區(qū)域內(nèi)公共互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全威脅監(jiān)測與處置工作．”《計算機病毒防治管理辦法》規(guī)定：“公安部公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察部門主管全國的計算機病毒防治管理工作．地方各級公安機關(guān)具體負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的計算機病毒防治管理工作．”網(wǎng)址檢測的結(jié)果會提示用戶該網(wǎng)站為惡意網(wǎng)站、欺詐網(wǎng)站、危險網(wǎng)站，質(zhì)疑的聲音認(rèn)為對網(wǎng)站的安全或者風(fēng)險情況進行分析和認(rèn)定，屬于有權(quán)機關(guān)執(zhí)法的范疇，應(yīng)當(dāng)由行政執(zhí)法機關(guān)才能行使．

行政執(zhí)法是指國家行政機關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序行使行政管理權(quán)，實施國家立法機關(guān)所制定的法律的活動．網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者不是法定的行政機關(guān)，另外，某網(wǎng)址在軟件A上的檢測結(jié)果，與在其他企業(yè)的軟件B上的檢測結(jié)果并不一定相同，檢測結(jié)果與行政處罰性質(zhì)不同，不具有普遍性．因此，網(wǎng)址檢測本質(zhì)上不屬于行政執(zhí)法行為．網(wǎng)址檢測不屬于行政法律關(guān)系的范疇，而是屬于民事法律關(guān)系的范疇．互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用自身技術(shù)能力和廣大的用戶基礎(chǔ)對潛在的風(fēng)險進行提示，其性質(zhì)實質(zhì)上是一種互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的創(chuàng)新行為．網(wǎng)址檢測服務(wù)一方面是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)通過保護上網(wǎng)用戶的利益來爭取用戶的方式，另一方面也屬于承擔(dān)社會責(zé)任的行為．根據(jù)《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)運營者具有履行網(wǎng)絡(luò)安全保護的義務(wù)①參見《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》第9條：“網(wǎng)絡(luò)運營者開展經(jīng)營和服務(wù)活動必須遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，遵守商業(yè)道德，誠實信用，履行網(wǎng)絡(luò)安全保護義務(wù)，接受政府和社會的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任．”，在沒有不正當(dāng)目的且有一定依據(jù)的情況下，對風(fēng)險網(wǎng)站進行訪問風(fēng)險提示并不屬于行政執(zhí)法的范疇，對網(wǎng)址檢測的質(zhì)疑難以成立．

3 提供網(wǎng)址檢測服務(wù)的合法性分析

網(wǎng)址檢測服務(wù)與公共利益密切相關(guān)，是企業(yè)自主創(chuàng)新提升用戶體驗的表現(xiàn)，也是企業(yè)勇于承擔(dān)社會責(zé)任的表現(xiàn)，更關(guān)系到網(wǎng)絡(luò)治理．

3．1 維護網(wǎng)絡(luò)安全

網(wǎng)絡(luò)和信息技術(shù)迅猛發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)深深地融入到社會生活的方方面面，極大地影響和改變著人們的社會活動和生活方式，網(wǎng)絡(luò)安全已經(jīng)成為關(guān)系國家安全、經(jīng)濟發(fā)展、社會進步和廣大網(wǎng)民切身利益的重大問題．其中，網(wǎng)絡(luò)入侵、網(wǎng)絡(luò)攻擊等非法活動嚴(yán)重威脅信息基礎(chǔ)設(shè)施的安全，非法獲取、泄露甚至倒賣公民個人信息的活動時有發(fā)生，傳播恐怖主義、淫穢色情等違法信息危害國家安全和社會公共利益，這些都嚴(yán)重危害著網(wǎng)絡(luò)安全［6］．根據(jù)國家計算機網(wǎng)絡(luò)應(yīng)急技術(shù)處理協(xié)調(diào)中心（CNCERT）的數(shù)據(jù)顯示，2016年，CNCERT監(jiān)測發(fā)現(xiàn)約17．8萬個針對我國境內(nèi)網(wǎng)站的仿冒頁面，從仿冒頁面的類型看，積分兌換和用戶登錄仿冒頁面數(shù)量最多；約4萬個IP地址對我國境內(nèi)8．2萬余個網(wǎng)站植入后門，網(wǎng)站數(shù)量較2015年增長9．3%；約1．7萬個網(wǎng)站被篡改，被植入暗鏈的網(wǎng)站占全部被篡改網(wǎng)站的比例高達86%②參見國家計算機網(wǎng)絡(luò)應(yīng)急技術(shù)處理協(xié)調(diào)中心（CNCERT）發(fā)布的《2016年我國互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全態(tài)勢綜述》．．

網(wǎng)絡(luò)安全問題不僅僅與國家密切相關(guān)，維護網(wǎng)絡(luò)安全需要社會共同參與，發(fā)揮企業(yè)、社會組織、公民的作用，充分整合國家力量與社會資源，實現(xiàn)官方與民間的良性互動，共同維護網(wǎng)絡(luò)安全，實現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)空間的有效治理．企業(yè)需要保護用戶隱私，保障網(wǎng)絡(luò)運行安全和數(shù)據(jù)安全，維護網(wǎng)民權(quán)益．《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定了形成全社會共同參與促進網(wǎng)絡(luò)安全的良好環(huán)境③《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》第6條：“國家倡導(dǎo)誠實守信、健康文明的網(wǎng)絡(luò)行為，推動傳播社會主義核心價值觀，采取措施提高全社會的網(wǎng)絡(luò)安全意識和水平，形成全社會共同參與促進網(wǎng)絡(luò)安全的良好環(huán)境．”．維護網(wǎng)絡(luò)安全首先要保障網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的安全，網(wǎng)址運營者對于檢測到的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)本身的安全風(fēng)險、漏洞應(yīng)及時向用戶告知，履行法律規(guī)定的維護網(wǎng)絡(luò)安全的義務(wù)．對于產(chǎn)品和服務(wù)以外，網(wǎng)絡(luò)運營者將檢測到的風(fēng)險告知用戶，屬于社會力量積極參與維護網(wǎng)絡(luò)安全，能夠防止風(fēng)險擴大和避免損害發(fā)生，也是企業(yè)社會責(zé)任的體現(xiàn)．網(wǎng)址檢測服務(wù)作為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)向用戶提供的一項服務(wù)，能夠保障用戶在訪問前受到明確提示，避免訪問釣魚網(wǎng)站植入木馬、受到網(wǎng)絡(luò)攻擊、泄露個人信息．

3．2 預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪

網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為現(xiàn)代社會的一種生活方式，降低了信息的流通和獲取成本，在給社會帶來利益的同時，網(wǎng)絡(luò)也被犯罪分子所利用，衍生出網(wǎng)絡(luò)犯罪行為．網(wǎng)絡(luò)技術(shù)一定程度上改變了人們的觀念和生活方式，也使犯罪行為朝著全新的領(lǐng)域發(fā)展［7］．網(wǎng)絡(luò)犯罪是社會發(fā)展到一定程度而出現(xiàn)的現(xiàn)象，從網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征出發(fā)，網(wǎng)絡(luò)犯罪可以理解為以網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象或犯罪工具及以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪場所，具有嚴(yán)重社會危害性的行為［8］．根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍包括危害計算機信息系統(tǒng)安全犯罪案件；通過危害計算機信息系統(tǒng)安全實施的盜竊、詐騙、敲詐勒索等犯罪案件；在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布信息或者設(shè)立主要用于實施犯罪活動的網(wǎng)站、通信群組，針對或者組織、教唆、幫助不特定多數(shù)人實施的犯罪案件；主要犯罪行為在網(wǎng)絡(luò)上實施的其他案件①《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》第1條．．網(wǎng)絡(luò)犯罪行為與傳統(tǒng)犯罪行為的最大區(qū)別就在于利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實施犯罪行為，通過計算機設(shè)備和軟件及發(fā)送指令，達到犯罪目的．為逃避制裁，犯罪分子往往選擇通過境外服務(wù)器、計算機設(shè)備實施犯罪行為，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為中跨國犯罪行為占比較高．由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的隱蔽性，預(yù)防犯罪存在相當(dāng)大的困難．

以網(wǎng)絡(luò)詐騙為例，根據(jù)安全聯(lián)盟《網(wǎng)絡(luò)詐騙白皮書》公布的數(shù)據(jù)，2016年，安全聯(lián)盟共受理網(wǎng)友舉報152萬條，經(jīng)由人工審核，有45．6萬惡意網(wǎng)址被列入黑名單②參見安全聯(lián)盟發(fā)布的《2016網(wǎng)站詐騙白皮書》．．由于網(wǎng)絡(luò)詐騙是遠(yuǎn)程非接觸性犯罪，近年來，不少大型的詐騙集團采取境內(nèi)外聯(lián)合作案的方式，犯罪分子藏身境外，借助現(xiàn)代科技手段和快捷的網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬手段對內(nèi)陸網(wǎng)友實施詐騙．

提高用戶的自我防范意識是預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪的重要組成部分，用戶需要采取多種方式，防止自己成為網(wǎng)絡(luò)犯罪的目標(biāo)．實踐中，網(wǎng)絡(luò)犯罪的得逞與被害人的自我防范能力較弱有關(guān)，如果提高用戶的防范意識，網(wǎng)絡(luò)犯罪相應(yīng)地能夠得到有效預(yù)防．實踐中，犯罪分子會通過各種方式引誘用戶打開鏈接，用戶一旦點擊，木馬或病毒便植入用戶電腦或手機，造成財產(chǎn)損失．網(wǎng)址檢測服務(wù)能夠在點擊鏈接后彈出危險警告，引起用戶注意，并且終止訪問的流程，避免用戶的設(shè)備被植入木馬或者感染病毒，最終達到預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪的目的．無錫市公安局在全國率先推出了“反信息網(wǎng)絡(luò)詐騙平臺”，極大降低了網(wǎng)民上當(dāng)受騙的概率［9］．治理網(wǎng)絡(luò)犯罪是一個長效的、需要各方配合驅(qū)動的事業(yè)，目前，網(wǎng)絡(luò)犯罪呈現(xiàn)集團化的趨勢，預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪也需要各個部門相互響應(yīng)，積極合作，并且善于利用反欺詐的工具、系統(tǒng)和技術(shù)，進行全面且深入的打擊．

3．3 保護用戶的知情權(quán)和選擇權(quán)

在互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)址成為用戶進入互聯(lián)網(wǎng)獲取信息的重要入口，用戶通過瀏覽器打開網(wǎng)頁獲取信息．人們可以通過網(wǎng)絡(luò)廣泛傳播網(wǎng)址鏈接，比如在微博中發(fā)一條帶網(wǎng)址的微博，任何瀏覽到這條微博的用戶都可以點擊該網(wǎng)址打開網(wǎng)頁．在這個過程中，用戶看到的是一串字母構(gòu)成的網(wǎng)址，對網(wǎng)址指向的網(wǎng)頁內(nèi)容及安全性一無所知．在互聯(lián)網(wǎng)活動中，廣泛傳播的網(wǎng)址可以為網(wǎng)站帶來點擊量增長，進而實現(xiàn)流量變現(xiàn)．為了提高網(wǎng)站的點擊量，網(wǎng)站會采取引人誤解的描述，吸引用戶點擊；或者是為了盜取他人賬號發(fā)布虛假的信息，誘導(dǎo)用戶的好友或粉絲點擊．由于用戶點擊網(wǎng)址的過程中用戶與網(wǎng)站之間的信息不對稱，用戶處于信息劣勢，為了矯正這種狀態(tài)需要給予用戶利益進行傾斜性保護．

網(wǎng)址檢測服務(wù)能夠起到保護用戶知情權(quán)和選擇權(quán)的作用．在用戶點擊鏈接后，網(wǎng)址檢測服務(wù)提供的信息可以使得用戶對風(fēng)險內(nèi)容知情，對于訪問的網(wǎng)站進行粗略的事前判斷．用戶可以選擇是否繼續(xù)進行訪問，網(wǎng)址檢測服務(wù)不會對用戶的訪問行為進行干擾，當(dāng)然，包含法律明確規(guī)定禁止傳播的內(nèi)容的網(wǎng)站除外．對于能夠保障用戶知情權(quán)和選擇權(quán)的網(wǎng)址檢測服務(wù)，立法和司法應(yīng)當(dāng)采取包容和鼓勵的態(tài)度．

3．4 法律并未禁止網(wǎng)址檢測

按照現(xiàn)有規(guī)定，法律并未禁止民事主體提供網(wǎng)址檢測服務(wù)或者用戶提示服務(wù)，也沒有要求提供此服務(wù)需要獲得行政許可．根據(jù)民事活動中，法無禁止即自由的基本原則，民事主體提供網(wǎng)址檢測服務(wù)的活動是合法的．不僅如此，法律對社會主體參與網(wǎng)絡(luò)安全建設(shè)采取了鼓勵的態(tài)度，例如，《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》鼓勵形成全社會共同參與促進網(wǎng)絡(luò)安全的良好環(huán)境；《國家網(wǎng)絡(luò)空間安全戰(zhàn)略》提出鼓勵社會組織等參與網(wǎng)絡(luò)治理，發(fā)展網(wǎng)絡(luò)公益事業(yè)，加強新型網(wǎng)絡(luò)社會組織建設(shè)；《公共互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全威脅監(jiān)測與處置辦法》鼓勵相關(guān)單位以行業(yè)自律或技術(shù)合作、技術(shù)服務(wù)等形式開展網(wǎng)絡(luò)安全威脅監(jiān)測與處置工作．網(wǎng)址檢測服務(wù)是服務(wù)提供者從用戶利益出發(fā)，為保障用戶上網(wǎng)安全而為用戶提供的一項服務(wù)，在涉及互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的侵權(quán)案件中，鼓勵和支持科技創(chuàng)新始終被作為一個重要的利益衡量因素來斟酌不法的構(gòu)成問題［10］．

4 誤攔誤報糾紛中的裁判考量

4．1 主觀過錯的認(rèn)定

《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，除法律有規(guī)定外，對于侵權(quán)行為造成的侵權(quán)責(zé)任采用過錯責(zé)任原則，侵害名譽權(quán)責(zé)任構(gòu)成使用的歸責(zé)原則一般應(yīng)采用過錯責(zé)任原則．過錯責(zé)任原則以行為人主觀是否存在過錯作為標(biāo)準(zhǔn)，判斷行為人對其行為造成的損害后果承擔(dān)賠償責(zé)任，有過錯則承擔(dān)責(zé)任，無過錯則不承擔(dān)責(zé)任．從提供網(wǎng)址檢測服務(wù)的出發(fā)點來看，服務(wù)提供者的目的是為了避免惡意網(wǎng)址的存在和傳播導(dǎo)致用戶利益受損．另外，網(wǎng)址檢測使用的惡意數(shù)據(jù)庫中的惡意網(wǎng)址是海量的，網(wǎng)址檢測服務(wù)被用戶使用的次數(shù)也是海量的，面對海量的數(shù)據(jù)，服務(wù)提供者對數(shù)據(jù)是否會造成誤攔誤報并不知情，要求服務(wù)提供者保證每一條數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性將會導(dǎo)致付出高額的成本．

具體來說，如果網(wǎng)站運營者通過反饋渠道通知網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者誤攔誤報，并且提供了證據(jù)材料來證明檢測結(jié)果確實屬于誤攔誤報，網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者沒有合理理由在超過一定期限后仍然未進行更正的，可以認(rèn)為存在主觀過錯．設(shè)定一個期限的原因是因為從更正到生效在技術(shù)上可能會存在時間間隔．

4．2 檢測結(jié)果提示語是否中立

網(wǎng)址檢測服務(wù)會對存在風(fēng)險的網(wǎng)站向用戶進行提示，提示的方式和內(nèi)容會因風(fēng)險類別和程度有所區(qū)別．網(wǎng)址檢測引起的名譽權(quán)侵權(quán)糾紛中，尤其是在誤攔誤報的案件中需要注意檢測結(jié)果提示語是否存在中立性．網(wǎng)址檢測服務(wù)的使命在于給予用戶更多的信息，消除瀏覽網(wǎng)頁前的信息不對稱，所以，在提示用戶時需要避免對網(wǎng)站進行有傾向性的評價．另外，提示語的內(nèi)容可以盡量采用柔性的表述替代絕對化的表述，例如，“該網(wǎng)站可能屬于詐騙網(wǎng)站，請小心訪問”．如果檢測結(jié)果提示語采用絕對化的表述，將網(wǎng)站與風(fēng)險性進行直接聯(lián)系，將會承擔(dān)更高的侵權(quán)風(fēng)險．如果侵權(quán)成立，在賠償責(zé)任的承擔(dān)上也應(yīng)當(dāng)存在區(qū)別．

4．3 是否提供有效投訴渠道

由于技術(shù)和數(shù)據(jù)的限制，網(wǎng)址檢測的結(jié)果會存在誤攔誤報的情形，將正常經(jīng)營的網(wǎng)站誤報為惡意網(wǎng)站．為了避免誤攔誤報給正當(dāng)經(jīng)營的網(wǎng)站造成損害，網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者在產(chǎn)品設(shè)計時需要提供糾正的渠道．被標(biāo)記為存在風(fēng)險的網(wǎng)站認(rèn)為標(biāo)記錯誤時，可以提供相應(yīng)的證明材料進行投訴反饋．設(shè)置投訴渠道意味著網(wǎng)址檢測服務(wù)提供者承認(rèn)存在準(zhǔn)確性的局限，需要通過投訴渠道來糾正錯誤的檢測結(jié)果，最終逐漸提高服務(wù)的準(zhǔn)確性．面對投訴人的投訴，如果投訴理由成立服務(wù)提供者應(yīng)進行糾正．

5 結(jié) 語

網(wǎng)址檢測服務(wù)能夠維護網(wǎng)絡(luò)安全，預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪，保護用戶利益，有助于實現(xiàn)良好的網(wǎng)絡(luò)治理．科技改變生活，法律相較于技術(shù)的發(fā)展總是具有滯后性，尤其當(dāng)某項技術(shù)的發(fā)展前景尚不十分明朗時更是不宜貿(mào)然禁止或抑制，而應(yīng)當(dāng)留有余地，循序漸進，為創(chuàng)新和發(fā)展留下一定的空間［11］．在涉及網(wǎng)址檢測誤攔誤報的糾紛裁判中，應(yīng)當(dāng)在保護網(wǎng)站利益與技術(shù)發(fā)展之間尋求平衡，避免服務(wù)提供者承擔(dān)過重的負(fù)擔(dān)．