論我國(guó)法人代表制度的缺失與重構(gòu)

文/朱崇坤 智雙燕

在我國(guó)的經(jīng)濟(jì)生活當(dāng)中，公司印章是公司身份證明和權(quán)力證明的象征，是公司在經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中行使職權(quán)的重要憑證，是公司對(duì)外作出意思表示的重要工具?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）第13條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記”，確立了法定代表人代表公司從事民事法律行為的法律地位。但是對(duì)于公司印章的法律效力及地位，該法沒有作出明確的規(guī)定。在司法實(shí)務(wù)中，印章的使用也成為一種商業(yè)慣例，具有高度的認(rèn)可度，甚至超越法定代表人成為法人單位對(duì)外意思表示的工具。同時(shí)因印章管理不到位、法定代表人制度不完善，在商業(yè)交往中引發(fā)的各類訴訟糾紛也越來越多。要想提高我國(guó)的商業(yè)誠(chéng)信水平，必須要從根本上對(duì)我國(guó)法人代表制度進(jìn)行重構(gòu)，確立以法定代表人簽字為法人對(duì)外作出意思表示的根本性制度保障，印章的使用只作為象征意義。重新構(gòu)建我國(guó)的法人代表制度，維護(hù)交易穩(wěn)定與安全，是現(xiàn)代公司治理的重中之重。

我國(guó)法人代表制度的發(fā)展與現(xiàn)狀

（一）中國(guó)特色法人代表制度的歷史發(fā)展

自羅馬法創(chuàng)設(shè)法人理念以來，公司法人代表理論不斷形成了以法人擬制說為基礎(chǔ)的代理說和以法人實(shí)在說為基礎(chǔ)的機(jī)構(gòu)說。代理說與機(jī)構(gòu)說在保護(hù)法人利益與保障第三人權(quán)益方面各有利弊。對(duì)于法人代表的設(shè)置問題，各國(guó)主要規(guī)定在公司法中，根據(jù)代表人的人數(shù)以及代表人的性質(zhì)（自然人或者機(jī)構(gòu)），大陸法系可以概括為一元制、多元制與折中制三種形式。

我國(guó)公司法人代表制度具體表現(xiàn)為法定代表人制度?！胺ǘù砣恕钡母拍钭钤绯霈F(xiàn)于1981年《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》第31條，但是該法未對(duì)法定代表人的含義及法律地位作出解釋，直到1986年《中華人民共和國(guó)民法通則》的頒布，才以基本法的形式明確了法定代表人的含義。法定代表人是代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人。但在我國(guó)的商業(yè)交往活動(dòng)以及司法實(shí)踐中，公司印章常常被認(rèn)為具有比法定代表人簽名更強(qiáng)的證明力。印章在我國(guó)的發(fā)展歷史悠久，源自新石器時(shí)代的“陶璽”，之后不斷與私有財(cái)產(chǎn)發(fā)生聯(lián)系，在夏商周時(shí)期成為具有憑證功能的印章，用來表明使用者的身份和等級(jí)。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，印章產(chǎn)生了官私之分，前者用以證明社會(huì)地位，后者只表明私人身份。印章不斷演變，刻制具有統(tǒng)一化要求，形成方形印章。直到1955年，國(guó)務(wù)院頒發(fā)《中華人民共和國(guó)關(guān)于國(guó)家機(jī)關(guān)印章的規(guī)定》，自此國(guó)家公章改為圓形。1979年出臺(tái)的《國(guó)務(wù)院關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)、事業(yè)單位印章的規(guī)定》，規(guī)定國(guó)家行政機(jī)關(guān)和國(guó)營(yíng)企業(yè)、事業(yè)單位的印章一律為圓形。世界印章在其七千年的發(fā)展史中，就其功用而言，首先體現(xiàn)的是“權(quán)威性”，具有“征信”作用。中華人民共和國(guó)成立之后的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，人們不斷形成了集體主義、公有制的意識(shí)，習(xí)慣相信組織體的力量，對(duì)集體的認(rèn)可度相當(dāng)高，認(rèn)為印章代表了組織體的信用，因而具有更大的公信力。

綜上，我國(guó)商業(yè)交往活動(dòng)代表法人從事民事活動(dòng)，表達(dá)和確認(rèn)公司意思表示的方式主要有兩種，一是依據(jù)法律規(guī)定或公司章程規(guī)定選任的法定代表人通過簽字行使，二是公司通過“蓋章”行為對(duì)以書面形式呈現(xiàn)的公司意思內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)，而且在經(jīng)濟(jì)生活與司法實(shí)踐當(dāng)中，相比法定代表人的簽字效力，公司印章代表公司法人身份，社會(huì)公眾或組織對(duì)其效力的認(rèn)可度更高。

（二）現(xiàn)行我國(guó)法人代表制度的缺失與弊端

縱觀各國(guó)立法與商事實(shí)踐活動(dòng)，以法定代表人與公司印章代表法人作出意思表示的方式為我國(guó)獨(dú)有，這與我國(guó)長(zhǎng)期以來的社會(huì)理念有關(guān)。對(duì)中國(guó)裁判文書網(wǎng)進(jìn)行“公司印章”關(guān)鍵詞的全文搜索顯示，我國(guó)自進(jìn)入千禧年以來，因公司印章被偽造、盜用、濫用以及惡意侵占而引起的訴訟將近20萬起，呈現(xiàn)逐年上升的趨勢(shì)，嚴(yán)重影響經(jīng)濟(jì)秩序與商事活動(dòng)的順利進(jìn)行。居高不下的商事糾紛發(fā)生率需要我們重新審視我國(guó)現(xiàn)行法人代表制度。

1．公司印章效力認(rèn)定缺乏法律支持

公司印章在商事活動(dòng)中的頻繁使用已經(jīng)成為一種“印章文化”，印章在民事活動(dòng)中具有確認(rèn)法律行為、識(shí)別行為主體身份、代表代理權(quán)限的作用。自中華人民共和國(guó)成立以來，國(guó)務(wù)院與國(guó)務(wù)院部委制定并頒發(fā)了多部有關(guān)印章管理制度的規(guī)范性文件，確保印章在國(guó)家建設(shè)中發(fā)揮應(yīng)有的作用。隨著政府機(jī)構(gòu)的改革與社會(huì)形勢(shì)的變化，這些規(guī)章制度很多已經(jīng)不再適用。目前有關(guān)企業(yè)印章規(guī)定較為系統(tǒng)且效力最高的是《國(guó)務(wù)院關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體印章管理的規(guī)定》（國(guó)發(fā)〔1999〕25號(hào)），該規(guī)定幾乎沒有涉及企業(yè)印章的相關(guān)問題。為了規(guī)范企業(yè)印章的審批、申領(lǐng)刻制、管理監(jiān)督，2002年8月公安部制定了《印章治安管理辦法（草案）》，擱淺至今未正式頒布實(shí)施。2018年2月14日公安部發(fā)布了關(guān)于《印章業(yè)治安管理?xiàng)l例（公開征求意見稿）》公開征求意見的公告，目前仍處于草案階段，不能作為法律依據(jù)。

2．使用印章對(duì)外作出意思表示，增加法律風(fēng)險(xiǎn)

因?yàn)楣居≌略谏淌陆煌芯哂泄痉ㄈ松矸莸臋?quán)力外觀，方便攜帶使用的特點(diǎn)提高了經(jīng)濟(jì)效率，同時(shí)也增加了交易風(fēng)險(xiǎn)，包括印章被偽造、濫用、盜用，造成諸多問題。一是實(shí)踐中為方便交易，多套印章同時(shí)使用。在公司自刻自用的過程中，難免有公司以非備案印章對(duì)外簽訂合同，然后以合同蓋章非本公司備案印章為由拒絕履行合同。二是企業(yè)印章被濫用。法律賦予公司章程選任法定代表人的權(quán)力，但商事實(shí)踐中法定代表人往往只是掛名，由公司實(shí)際控制人指定，沒有實(shí)權(quán)。印章的實(shí)際控制人利用印章與第三人交易，謀取個(gè)人私利。一般情況下，法院認(rèn)為該行為有效，這無疑增加了公司的義務(wù)，易造成損失。三是盜用公司印章。主要是公司法定代表人或其他有職權(quán)的人員，未經(jīng)股東會(huì)、董事會(huì)，為謀取私利，偷偷用公司印章對(duì)外進(jìn)行擔(dān)保等。四是偽造公司印章。雖然這種行為已被刑法規(guī)定為犯罪，因其違法成本低，容易偽造等給不法分子可乘之機(jī)，利用偽造的印章進(jìn)行敲詐勒索、合同詐騙等犯罪，破壞金融管理秩序。

公司印章的頻繁使用在一定程度上使得法定代表人制度名存實(shí)亡，法定代表人無法代表公司作出意思表示，印章的實(shí)際控制人成為了公司的代表。印章刻制技術(shù)的成熟、違法成本低廉、容易被偽造等特點(diǎn)為圖謀不軌之人提供了可乘之機(jī)，公司印章的唯一性沒有了保障，破壞了印章與公司信用的必然聯(lián)系，導(dǎo)致印章的認(rèn)證作用大為降低。所以以印章維系的公司信用不斷受到來自印章被濫用、偽造、盜用的考驗(yàn)，公司與第三人的利益難以保障，公司治理也面臨挑戰(zhàn)。

公司印章與法定代表人簽字的沖突與救濟(jì)

（一）公司印章的法律效力

公司印章的法律效力指公司在從事商業(yè)活動(dòng)對(duì)外作出意思表示時(shí)，通過“蓋章”行為對(duì)公司該意思表示進(jìn)行確認(rèn)，并表明公司受該意思表示的約束?！吧w章”既對(duì)內(nèi)發(fā)生法律效力，也對(duì)外發(fā)生法律效力。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第32條規(guī)定可知，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。“蓋章”是公司對(duì)合同主體、合同內(nèi)容、合同效力的確認(rèn)。在商事實(shí)踐中，“蓋章”具有重要的法律意義。

1．公司印章具有約束力

我國(guó)商業(yè)交往活動(dòng)中，公司印章代表公司的意思表示，意思表示是民事法律行為的重要因素。公司是具有權(quán)力能力與行為能力的獨(dú)立法人，但是不同于具有思想和能動(dòng)性的自然人，所以公司的意思表示可以分為兩個(gè)部分，一是公司意思的形成過程，這個(gè)需要公司的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，如股東會(huì)、董事會(huì)或者經(jīng)理作出決策；二是公司意思的表示與確認(rèn)，即對(duì)公司以外的主體產(chǎn)生法律效力，即公司需要通過簽字或者蓋章的方式向外部作出。商事實(shí)踐中的民事法律活動(dòng)通常采用書面形式，其記載的內(nèi)容必須有簽名或者印章才能發(fā)生法律效力。這樣做一是為了表明該意思內(nèi)容為特定主體所表示；二是表明該意思內(nèi)容產(chǎn)生法律上的效果；三是表明印章所代表的主體愿意為該意思表示承擔(dān)責(zé)任。公司的蓋章行為是公司對(duì)自身意思的表示與確認(rèn)，并表明公司愿意受該意思表示的約束，即公司印章具有約束力。

2．公司印章具有證明力

印章自古以來具有兩大功能，一是象征功能；二是證明功能。在古代，印章是一個(gè)人權(quán)力的象征，代表了社會(huì)的上層階級(jí)。隨著社會(huì)的發(fā)展，印章的象征功能被大幅削弱，逐漸成為主體的身份證明，對(duì)外表明自己的真實(shí)意思。公司印章需要公司在工商管理部門登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后憑營(yíng)業(yè)執(zhí)照進(jìn)行刻制，且公司印章刻制的名稱須與工商登記的公司名稱完全一致，刻制完成后需要登記備案，目的是建立公司與印章之間的唯一性。這樣公司的印章就成為了最為穩(wěn)定證明公司法人主體的證據(jù)，尤其是在法律文書中，印章起到了認(rèn)證的作用，通過對(duì)文書印章的檢查可以輕而易舉地找到雙方當(dāng)事人。在訴訟的過程中，印章也可以作為證據(jù)使用。

3．公司印章具有公信力

公信力的核心是信任與信賴。《文獻(xiàn)通考》云：“無璽書，則九重之號(hào)令不能達(dá)于四海；無印章，則有司之文移不能行之于所屬”，表達(dá)了古時(shí)候人們對(duì)印章的信任。古時(shí)候技術(shù)不發(fā)達(dá)，印章的刻制程序又很繁瑣與精致，全靠雕刻人的精湛技藝，所以模仿、偽造的可能性極低，擁有印章者必定是有權(quán)之人。印章文化一直延續(xù)到今天，這與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代產(chǎn)生的“公”的意識(shí)也有關(guān)系。中華人民共和國(guó)成立初期，我們國(guó)家百?gòu)U待興，沒有豐厚的物質(zhì)財(cái)富，人們只能抱團(tuán)取暖，將希望寄托于國(guó)家、集體，人們認(rèn)為只有組織才是靠得住的，個(gè)人是沒有任何力量和信譽(yù)的。公章代表了組織的承諾，所以事無巨細(xì)都需要公章確認(rèn)。直到今天的商事交往中，公司印章要比法定代表人的簽字更安全。

（二）法定代表人簽字與公司印章的關(guān)系

1．法定代表人簽字的法律效力

在我國(guó)商業(yè)交往中，法定代表人簽字與公司印章都是法人意思表示的主要方式?！吨腥A人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第11條規(guī)定：“登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)的企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。法定代表人的簽字應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)備案。”該條賦予了法定代表人代表公司作為“簽字人”的法律地位?！逗贤ā返?2條的規(guī)定再次以基本法的形式確立了法定代表人簽字的法律效力；而且第50條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”，該條規(guī)定表明法定代表人就是法人的代表機(jī)關(guān)，具有權(quán)力外觀，已經(jīng)足以使相對(duì)人產(chǎn)生合理信賴。聯(lián)合國(guó)歐洲經(jīng)濟(jì)委員會(huì)第四工作組（促進(jìn)國(guó)際貿(mào)易程序工作組）提出的《簽名以外方式的貿(mào)易文件認(rèn)證》的報(bào)告中指出：“貿(mào)易文件上的簽名主要有三項(xiàng)功能：一是表明文件的來源，即簽名者；二是表明簽名者已經(jīng)確認(rèn)文件的內(nèi)容；三是能構(gòu)成證明簽名者對(duì)文件內(nèi)容的正確性與完整性負(fù)責(zé)的證據(jù)?！?/p>

雖然法定代表人是法人的代表主體，但是由于法定代表人的特殊性，法定代表人身份會(huì)發(fā)生重合，此時(shí)應(yīng)如何認(rèn)定法定代表人簽字的效力？是個(gè)人行為還是代表公司的職務(wù)行為？首先需要根據(jù)法定代表人的內(nèi)心真實(shí)意思進(jìn)行判斷；如果難以弄清法定代表人的真實(shí)意思時(shí)需結(jié)合《合同法》第50條的規(guī)定，即通過交易對(duì)方的知情與否，并結(jié)合公司的內(nèi)部決議進(jìn)行判斷。知情與否的一般判斷標(biāo)準(zhǔn)是：根據(jù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載事項(xiàng)或者公司證明文件確定法定代表人的身份，以及雙方交易事項(xiàng)是否與公司職權(quán)有關(guān)。

2．公司代表人簽字與公司印章效力比較

關(guān)于簽字與印章效力問題，規(guī)范公司組織形式與行為的基本法——《公司法》對(duì)法定代表人簽字與公司印章的效力沒有明確規(guī)定?！逗贤ā返?2條的規(guī)定表明，簽訂合同法律文書時(shí)，簽字與蓋章具有同等法律效力。從法律層面看，簽字與蓋章具有相同的法律效果。而我國(guó)司法實(shí)踐中，尤其是商事領(lǐng)域，公司印章的使用范圍比簽字更廣泛，人們對(duì)印章的信賴程度更高，其具有的公示力要大于法定代表人的簽名。而且法院在遇到只有公司蓋章，缺少法定代表人簽字的案件中，一般會(huì)認(rèn)定該法律行為有效。

我國(guó)法律也有關(guān)于法定代表人與公司印章聯(lián)合簽署的規(guī)定。比如在涉及行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等公權(quán)力機(jī)關(guān)時(shí)，不僅需要法定代表人的身份證明，而且需要加蓋公司的印章，根本上講還是利用公司印章去證明法定代表人的身份。從這個(gè)層面講，公司印章的效力要高于法定代表人的簽字效力。

西方國(guó)家則對(duì)簽名采取更為開放的態(tài)度，簽名已成為其商業(yè)交往中主要的認(rèn)證方式，印章的使用已經(jīng)退出歷史的舞臺(tái)。而我國(guó)公司印章業(yè)已成為商事交往活動(dòng)的主流，這種特有的印章文化與國(guó)際慣例不相符合，容易在國(guó)際交往中產(chǎn)生分歧，影響交易的穩(wěn)定與安全。

（三）公司印章與法定代表人簽字沖突的救濟(jì)途徑

在法律沒有明確規(guī)定的情形下，公司印章與法定代表人簽字的不一致勢(shì)必會(huì)引發(fā)沖突。通說認(rèn)為公司印章屬于公司所有的有形財(cái)產(chǎn)，其所有權(quán)歸屬于公司。但是關(guān)于印章保管權(quán)的歸屬問題實(shí)踐中存在較大爭(zhēng)議。公司印章的保管權(quán)是占有權(quán)的具體化，印章保管權(quán)人是印章的實(shí)際控制人，他控制著公司印章的使用，是代表公司行使職權(quán)的必要條件。尤其在現(xiàn)代公司治理模式下，公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，公司高級(jí)管理人員分別代表不同股東的利益，一旦股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)重大決策難以形成一致意見，就會(huì)出現(xiàn)爭(zhēng)奪、侵占公司印章的混亂局面，其實(shí)質(zhì)是公司內(nèi)部治理對(duì)公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪。商事實(shí)踐中，誰擁有印章誰就掌握了公司治理的主導(dǎo)權(quán)，可能會(huì)與公司法定代表人形成敵對(duì)狀態(tài)，勢(shì)必會(huì)影響公司正常運(yùn)行。

1．規(guī)范公司印章管理制度

《國(guó)務(wù)院關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體印章管理的規(guī)定》是1999年國(guó)務(wù)院公布的行政法規(guī)，頒布時(shí)間較早，內(nèi)容不夠詳盡，而且與當(dāng)前的社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境不相符合，導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)法定代表人簽字效力與公司印章效力關(guān)系混亂的問題，難以保障公司利益與交易安全。

在現(xiàn)行公司治理框架之下，通過立法或者公司章程規(guī)定，并借鑒日本以及歐美做法，由公司機(jī)關(guān)-專職機(jī)關(guān)保管，對(duì)外可以減少濫用或者盜用公司印章的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)內(nèi)可以防止出現(xiàn)股東爭(zhēng)奪印章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的紛爭(zhēng)。雖然由法定代表人保管可以規(guī)范公司對(duì)外意思表示的一致性，降低雙重代表的風(fēng)險(xiǎn)，但容易造成權(quán)力的過度集中，形成“一權(quán)獨(dú)大”的局面，對(duì)法定代表人無法起到應(yīng)有的制衡與監(jiān)督作用。公司印章的保管不僅應(yīng)考慮交易安全價(jià)值，交易效率也是法律價(jià)值的應(yīng)有之義。由專職機(jī)關(guān)保管公司印章，可以避免個(gè)人保管的復(fù)雜審批流程，易于建立一套清晰有效的保管流程，從而提高交易效率，使商事主體雙方以較少的投入獲得最大的價(jià)值，實(shí)現(xiàn)利益最大化。

2．公司印章管理風(fēng)險(xiǎn)的行政救濟(jì)

公司印章是公司代表權(quán)的象征，在印章被侵占的情況下會(huì)導(dǎo)致公司對(duì)外難以作出真實(shí)的意思表示，增加越權(quán)代表和越權(quán)代理的風(fēng)險(xiǎn)。為迅速脫離困境，以及向登記機(jī)關(guān)反映相關(guān)問題，可以建立行政機(jī)關(guān)特殊變更登記機(jī)制。因?yàn)榈怯洐C(jī)關(guān)存有公司原有信息的所有資料以及原始檔案，審查相對(duì)容易。登記機(jī)關(guān)可以根據(jù)公司出具的公司章程以及符合章程規(guī)定的股東會(huì)決議或董事會(huì)決議的有效性進(jìn)行審查，在符合相關(guān)規(guī)定情況下先發(fā)布公告，督促違法侵占人在公告日期內(nèi)交回印章，并列明在公告期間利用該公司印章簽署合同或者文件等民事法律行為無效或者不發(fā)生效力。公告期滿印章被交回的，特殊變更登記程序終止，登記機(jī)關(guān)將印章頒發(fā)給印章保管人。如果公告期滿，印章沒有被交回，登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)頒發(fā)新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，準(zhǔn)予刻制新的印章。

3．公司印章管理風(fēng)險(xiǎn)的司法救濟(jì)

上述行政救濟(jì)途徑雖然可以快速解決公司的困境，但是登記機(jī)關(guān)對(duì)于公司內(nèi)部股東決議、董事決議的有效性審查僅為形式審查，而且在印章沒有被追回的情況下難免會(huì)再次引發(fā)爭(zhēng)議。如果想從根本上解決印章流落在外的境遇，仍需通過訴訟途徑得到解決。我國(guó)《刑法》第280條第2款規(guī)定“偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金”。這里的偽造包含變?cè)欤瑐卧熘笩o權(quán)制作者制作假的印章，既包括根本不存在某一印章而非法制作出一種假的印章，又包括在存在某一印章的情況下而模仿其特征而復(fù)印、偽造另一假的印章。變?cè)靹t是對(duì)真實(shí)的印章利用涂改、擦消、拼接等方法進(jìn)行加工、改制，以改變其真實(shí)內(nèi)容。從本質(zhì)上講，無論是偽造還是變?cè)?，印章始終是假的。如果公司、企業(yè)印章是真實(shí)有效的，只是被侵占、濫用或者盜用后對(duì)外簽訂合同或者簽署文件，此時(shí)刑法對(duì)于這種侵占、濫用以及盜用行為并沒有作出明確規(guī)定，沒有入罪依據(jù)。雖然刑法中規(guī)定了侵占罪，但從侵占罪的構(gòu)成要件來看，侵占罪要求達(dá)到數(shù)額較大，而公司印章的制作成本遠(yuǎn)低于法律規(guī)定的最低限額。有學(xué)者主張侵占公司印章會(huì)給公司帶來巨大損失，但這種損失屬于間接損失范疇，是否能夠納入刑法調(diào)整的范圍還有待討論。

我國(guó)法人代表制度的重構(gòu)

我國(guó)特有的印章文化對(duì)商事交往活動(dòng)產(chǎn)生了重大的影響，印章保管部門及人員的混亂，沒有專門的保管機(jī)關(guān)，增加了實(shí)際控制印章的人員可能會(huì)違背公司真實(shí)的意思表示對(duì)外作出與公司決議不一致的法律行為的風(fēng)險(xiǎn)。登記監(jiān)管的不到位，印章刻制技術(shù)的成熟也在一定程度上破壞了公司印章與公司聯(lián)系之間的唯一性。而且我國(guó)法律對(duì)法定代表人簽字與公司印章效力發(fā)生沖突如何認(rèn)定沒有明確的規(guī)定，司法實(shí)務(wù)中多以公司印章為準(zhǔn)。在公司為方便交易私刻多套印章對(duì)外使用中，只要在某一交易或者訴訟中承認(rèn)過未備案印章的效力，即使公司能夠證明他人利用偽造印章侵害公司利益，也不能以此否認(rèn)蓋章對(duì)公司的約束力。這樣的司法判決雖然在一定程度上保護(hù)了第三人的利益，同時(shí)也損害了公司利益。在這種案件中，公司固然有過錯(cuò)，但是這樣的認(rèn)定方式難免失之偏頗，究其根源是我國(guó)法人代表制度的不完善。面對(duì)如此多的實(shí)務(wù)問題，我們應(yīng)該考慮重構(gòu)我國(guó)法人代表制度，與國(guó)際接軌，走出制度困境，為實(shí)現(xiàn)公司治理提供新的路徑。

（一）明確法定代表人的簽字效力優(yōu)先于公司印章效力

關(guān)于法定代表人的簽名效力與公司印章效力，本文認(rèn)為應(yīng)該采用國(guó)際通行做法，以法定代表人簽名作為認(rèn)證公司意思表示的方式。公司印章作為法定代表人簽字的補(bǔ)充，單獨(dú)使用不發(fā)生法律效力。建立上述制度的具體理由如下：

首先因?yàn)槲淖趾灻梢越⒑炞秩伺c法律文書之間的特定聯(lián)系，簽字所具有的可供核對(duì)與鑒定的物理性質(zhì)，使得簽署人事后難以否認(rèn)自己的簽字行為，增加簽字人的責(zé)任意識(shí)與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，從而使得在對(duì)外作出意思表示時(shí)能夠充分考慮行為的合法性與正當(dāng)性，減少行為的隨意性。而公司印章只是一個(gè)工具，“蓋章”這種確認(rèn)行為仍需要借助自然人的行為才能完成，因而印章效力極易被濫用和亂用，產(chǎn)生大量的法律糾紛。

其次，雖然印章也可以被鑒定，但限于印章是被偽造或變?cè)斓那樾?。如果印章在被盜用、侵占之后，印章持有人利用印章以公司名義從事民事活動(dòng)損害公司利益，根據(jù)民事訴訟法的“誰主張，誰舉證”原則，公司在無證據(jù)證明持有人非法使用公司印章的情況下，公司只能自擔(dān)損失，難以追究非法持有人的責(zé)任。而且在公司印章被偽造的情形下，如果公司曾在某一交易或者訴訟中承認(rèn)過私刻印章的效力，即使公司有證據(jù)證明印章被偽造也不得作為抗辯事由。

最后，商事實(shí)踐中很多公司法定代表人只是掛名，實(shí)際并不參與公司治理，這與我國(guó)法律賦予法定代表人的職責(zé)不符。雖然我國(guó)公司有有限責(zé)任與股份有限之分，但大多數(shù)還是人合型為主，資合為輔，公司選任法定代表人代表了股東對(duì)特定人的信任。如果法定代表人只是掛名，而由對(duì)公司印章有實(shí)際控制權(quán)的人員代表公司，那么社會(huì)誠(chéng)信問題會(huì)越來越嚴(yán)重。

（二）加強(qiáng)公司治理結(jié)構(gòu)、明確法定代表人的職責(zé)

以法定代表人的簽字作為公司意思表示的唯一方式，為了防止法定代表人的權(quán)力過度集中，降低其濫用權(quán)力的風(fēng)險(xiǎn)，有必要明確法定代表人的職責(zé)，以提高公司決策的科學(xué)性。忠誠(chéng)、審慎地履行法定代表人的職責(zé)，維護(hù)公司的利益是評(píng)價(jià)法人代表合格與否的重要標(biāo)準(zhǔn)。法定代表人必須要嚴(yán)格遵守法律、公司章程以及公司權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議，嚴(yán)守法人的秘密。

首先，完善法定代表人的選任制度。因法定代表人的特殊性質(zhì)，需要法定代表人具有自律精神，公司在選任法定代表人時(shí)應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的考查，防止因選任不當(dāng)而帶來的道德風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)以及法律風(fēng)險(xiǎn)。法定代表人在就職時(shí)應(yīng)簽訂承諾書，明確其享有的權(quán)利與承擔(dān)的義務(wù)。同時(shí)采取必要的救濟(jì)措施。當(dāng)公司企業(yè)利益因法定代表人的行為受損時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)給予必要的救濟(jì)。

其次，加強(qiáng)法定代表人責(zé)任立法。從立法上對(duì)法人代表的行為進(jìn)行引導(dǎo)和監(jiān)督，對(duì)違反法律、損害法人利益的行為給予必要的處罰，包括承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任。對(duì)偽造法定代表人簽名的人同樣應(yīng)給予處罰，因?yàn)槿绻麑⒎ǘù砣说暮灻鳛楣疽馑急硎镜闹饕绞剑≌轮蛔鳛檠a(bǔ)充，那么應(yīng)當(dāng)比照《刑法》第280條關(guān)于“偽造公司、企業(yè)印章罪”的規(guī)定，對(duì)偽造簽名者進(jìn)行刑法打擊。一方面可以保護(hù)公司利益，對(duì)心懷不軌之人起到警示作用；另一方面在社會(huì)整體道德不高的情況下，有必要利用法律手段構(gòu)建社會(huì)誠(chéng)信體系。

最后，要落實(shí)監(jiān)督制度。雖然我國(guó)公司法中規(guī)定了有限責(zé)任公司與股份有限公司需設(shè)立監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事，但在實(shí)務(wù)中監(jiān)事制度往往形同虛設(shè)，根本起不到立法應(yīng)有的監(jiān)督作用。將法律賦予監(jiān)事的監(jiān)督權(quán)利落實(shí)到位，加強(qiáng)監(jiān)事對(duì)法定代表人的監(jiān)督。完善法定代表人登記備案制度，在公司治理統(tǒng)一對(duì)外平臺(tái)（如行業(yè)、協(xié)會(huì)組織等）公示法定代表人信息，包括法定代表人身份信息、照片、公司信息，方便交易相對(duì)人隨時(shí)隨地對(duì)法定代表人的真實(shí)身份進(jìn)行核實(shí)。在公司法定代表人變更時(shí)，公司應(yīng)及時(shí)向登記機(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)，并就相關(guān)公示信息進(jìn)行修改。

（三）加快構(gòu)建企業(yè)信用制度，嚴(yán)格失信責(zé)任

社會(huì)交往需要信用，信用是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下開展商事活動(dòng)的前提。目前我國(guó)在商事交往活動(dòng)中失信問題嚴(yán)重，社會(huì)道德水準(zhǔn)普遍不高，因公司法人代表制度缺失引發(fā)的法律糾紛更是數(shù)不勝數(shù)。重構(gòu)法人代表制度，明確法定代表人簽字的效力還需構(gòu)建配套保障措施，為公司治理保駕護(hù)航。

加快完善企業(yè)和法人代表登記備案制度，登記主管部門應(yīng)同時(shí)健全企業(yè)信用信息公示制度，包括法人代表的身份信息、公司章程內(nèi)容等。暢通社會(huì)組織或人員查詢法人信息的途徑，以保護(hù)交易中第三人的合法利益，降低交易風(fēng)險(xiǎn)。開展企業(yè)誠(chéng)信承諾活動(dòng)，加大對(duì)企業(yè)信用的宣傳工作，引導(dǎo)企業(yè)增強(qiáng)社會(huì)責(zé)任感。鼓勵(lì)企業(yè)內(nèi)部建立誠(chéng)信檔案，將企業(yè)客戶誠(chéng)信履約、交易信息進(jìn)行記錄；建立企業(yè)職工誠(chéng)信考核與評(píng)價(jià)制度。征集社會(huì)法人信用信息，共享企業(yè)誠(chéng)信檔案。構(gòu)建守信激勵(lì)與失信懲戒機(jī)制，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)企業(yè)信用的建設(shè)與監(jiān)督工作，建立企業(yè)征信系統(tǒng)。對(duì)企業(yè)誠(chéng)信典范進(jìn)行表彰，嚴(yán)格失信企業(yè)責(zé)任，加大失信企業(yè)與人員的曝光與懲戒力度，如禁止失信企業(yè)與失信人員在合理年度內(nèi)進(jìn)入相同或類似行業(yè)從事工作。