淺談新型建筑企業(yè)勞動用工及合同管理風(fēng)險(xiǎn)防范

袁媛

（中電建路橋集團(tuán)有限公司，北京 100048）

1 引言

建筑企業(yè)勞動合同管理風(fēng)險(xiǎn)及防范是一個(gè)老生常談的話題。新版《勞動法》頒布以后，國家從法律層面加大了對員工的保護(hù)力度，提高了用人單位的人力資源管理成本，使得人員流動大、事故風(fēng)險(xiǎn)高的建筑企業(yè)在勞動用工方面面臨著更嚴(yán)峻的考驗(yàn)。與此同時(shí)，近年來建筑行業(yè)內(nèi)部也發(fā)生了較大的變革，一批新興的以投資帶動施工總承包類型的建筑企業(yè)（以下簡稱新型建筑企業(yè)）從傳統(tǒng)建筑企業(yè)中脫穎而出，從單純承包施工轉(zhuǎn)向以投融資承攬建設(shè)任務(wù)，并逐步向生產(chǎn)經(jīng)營和資本經(jīng)營相結(jié)合過渡。轉(zhuǎn)型升級為建筑企業(yè)走上做大做強(qiáng)之路提供了契機(jī)，也帶來了一系列發(fā)展中的新問題和新風(fēng)險(xiǎn)。

2 面臨風(fēng)險(xiǎn)

新型建筑企業(yè)多是由傳統(tǒng)大型建筑集團(tuán)按照市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律創(chuàng)建，以管理和專業(yè)技術(shù)人才為主，一般不自帶施工隊(duì)伍，人員總量小。但由于成立時(shí)間短、職能不健全以及面對的從業(yè)人群主體意和維權(quán)意識不斷加強(qiáng)等原因，對用工風(fēng)險(xiǎn)往往防范不足。

2.1 規(guī)章制度不完善，程序不合法

新型建筑企業(yè)成立時(shí)間較短，工作重心主要還集中于市場開拓和項(xiàng)目管理，在人力資源管理，尤其是勞動用工和合同管理方面仍處于粗放狀態(tài)，與新版的《勞動法》的諸多新規(guī)不符，一旦發(fā)生糾紛訴諸仲裁，面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)與不利。

新《勞動法》更加注重操作流程的規(guī)范，新勞動法要求薪酬、勞動保護(hù)等關(guān)乎員工切身利益的規(guī)章制度的制定、修訂必須經(jīng)職代會或職工大會通過，而新型建筑企業(yè)大多延續(xù)傳統(tǒng)的方法，經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)班子審批或班子會通過即正式發(fā)布。此外，新型建筑企業(yè)在勞動用工方面的制度流程多缺失周延嚴(yán)密性，尤其體現(xiàn)在工作流程中不注意留存必要記錄及合理證據(jù)，導(dǎo)致發(fā)生勞動仲裁或勞動訴訟時(shí)難以舉證，比如關(guān)系員工切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)須向全體員工進(jìn)行公示的證據(jù)；變更崗位及工作地點(diǎn)須雙方協(xié)商同意的證據(jù)等。

2.2 用工主體資格認(rèn)定

新型建筑企業(yè)剝離了施工隊(duì)伍，但往往以“內(nèi)部合作管理”等方式委托其他法人單位負(fù)責(zé)資源配置和工程施工。由于“內(nèi)部合作管理”屬于新興產(chǎn)物，尚行走在法律的邊緣，一旦發(fā)生工傷等較大事故或群體性事件，新型建筑企業(yè)仍會被認(rèn)定為用工主體，承擔(dān)主體責(zé)任。雖然依據(jù)內(nèi)部合作管理協(xié)議，新型建筑企業(yè)可以與合作單位根據(jù)責(zé)任歸屬協(xié)商解決，但一旦分包單位賠償能力非常有限或履約不得力，新型建筑企業(yè)的損失往往難以挽回。

2.3 舉步維艱的勞務(wù)派遣

為最大限度地降低管理成本，很多新型建筑企業(yè)將非管理和專業(yè)技術(shù)崗位進(jìn)行了勞動派遣，這同時(shí)也帶來了風(fēng)險(xiǎn)。首先，根據(jù)新《勞動法》相關(guān)細(xì)則，一方面，企業(yè)需要督促勞務(wù)派遣單位與勞務(wù)派遣人員及時(shí)簽訂勞動合同并繳納社保，另一方面，如果企業(yè)在管理中越位，則會導(dǎo)致勞務(wù)派遣人員形成事實(shí)勞動關(guān)系。其次，人力資源與社會保障部2013年底制定了《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，對勞務(wù)派遣適用范圍、用工比例以及過渡期等做了明確規(guī)定，按規(guī)定，新型建筑企業(yè)現(xiàn)行的勞務(wù)派遣方式急需整改。最后，勞務(wù)派遣也不是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的一勞永逸的做法，根據(jù)最新法律規(guī)定，對于勞務(wù)派遣單位違反《勞動法》的規(guī)定，給被派遣勞動者造成損害的，用工單位需要承擔(dān)連帶責(zé)任。

3 防范措施

3.1 建立健全用工管理制度體系

建立健全用工管理制度體系不是一句套話。規(guī)章制度是企業(yè)的內(nèi)部“法律”，貫穿于整個(gè)用工過程，是行使員工管理權(quán)的重要依據(jù)，也是降低用工成本，防范勞動用工風(fēng)險(xiǎn)的重要措施。新型建筑企業(yè)需要根據(jù)自身實(shí)際，對涉及法律風(fēng)險(xiǎn)的重要事項(xiàng)，以規(guī)章制度的形式對事前預(yù)防、事中控制和事后補(bǔ)救作出明確規(guī)定。當(dāng)然，規(guī)章制度的建立和完善必須在保證程序合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行，因此，這又要求新型建筑企業(yè)盡快建立健全工會或職工代表大會，及時(shí)履行相關(guān)的討論、協(xié)商、公示和告知程序。

3.2 樹立企業(yè)維權(quán)意識

在文化層次普遍提高和近年來持續(xù)不斷的普法教育背景下，勞動者的自我保護(hù)意識和維權(quán)意識越來越強(qiáng)，加之越來越嚴(yán)格的勞動保護(hù)法律法規(guī)的陸續(xù)出臺，如果企業(yè)一味被動地應(yīng)對用工風(fēng)險(xiǎn)，不樹立維權(quán)意識，將很難保障自身利益。

要樹立企業(yè)維權(quán)意見，首先是要有證據(jù)意識。比如，企業(yè)如要以嚴(yán)重違紀(jì)或者嚴(yán)重失職等理由辭退員工，就必須提交兩類證據(jù)：一是員工所違反的企業(yè)規(guī)章及勞動紀(jì)律的具體條款，二是員工的違紀(jì)行為。具體包括制定程序合規(guī)的勞動制度，違紀(jì)員工簽字的通知書、談話記錄，相關(guān)部門的處理意見、處理記錄或其他員工或知情者的書證及視聽資料證明等。簡而言之，做人力資源工作，尤其要重視在日常工作的每一個(gè)流程留下記錄。

要樹立企業(yè)維權(quán)意見，還需要正確運(yùn)用勞動合同約束員工。多數(shù)新型建筑企業(yè)，勞動合同都采用統(tǒng)一版本，只填寫必要內(nèi)容，沒有充分發(fā)揮合同對員工的約束作用。其實(shí)，對于掌握重要商業(yè)機(jī)密的市場開發(fā)人員和關(guān)鍵崗位的專業(yè)技術(shù)人員，簽署保密協(xié)議和約定服務(wù)期也是維權(quán)的重要措施之一。需要注意的是，約定服務(wù)期需要企業(yè)為員工的引進(jìn)、培訓(xùn)等提供特殊待遇，這就要求人力資源部部門做細(xì)日常工作，留好相關(guān)憑證及財(cái)務(wù)依據(jù)，以便更好地維護(hù)企業(yè)利益。

3.3 完善合同體系

新型建筑企業(yè)機(jī)構(gòu)一般比較復(fù)雜，包括總公司、分公司、項(xiàng)目公司、總承包部等，要在法律允許的范圍內(nèi)最大限度地降低風(fēng)險(xiǎn)，首先應(yīng)該堅(jiān)持屬地化原則做好人員區(qū)分[1]。

對于分公司、項(xiàng)目公司、總承包部的管理人員及技術(shù)人員，應(yīng)該區(qū)分合同主體及合同類型。員工應(yīng)盡量與所在單位簽訂勞動合同，對于不具備獨(dú)立法人資格的機(jī)構(gòu)，如總承包部等，可由其上級管理單位與其員工簽訂勞動合同，合同期限可選擇項(xiàng)目工期。而對于工勤類人員，由于來源復(fù)雜，臨時(shí)性強(qiáng)且出現(xiàn)工傷等勞動風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)率較大，必須審慎對待，最好采用勞務(wù)派遣的方式。

對于在施工現(xiàn)場工作卻與公司不存在勞動關(guān)系的人員，新型建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)與合作單位簽署相應(yīng)的協(xié)議對人員勞動關(guān)系歸屬及管理權(quán)限予以明確，這既能盡量防范法律風(fēng)險(xiǎn)，也保證了一旦產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)，方便進(jìn)行內(nèi)部責(zé)任劃分。

3.4 規(guī)范勞務(wù)派遣

在新《勞動法》的實(shí)施背景下，新型建筑企業(yè)應(yīng)更加注重規(guī)范勞務(wù)派遣行為。首先，要切實(shí)審查勞務(wù)派遣公司主體資格，避免連帶風(fēng)險(xiǎn)。其次，要及時(shí)與勞務(wù)派遣公司簽訂勞務(wù)派遣合同，明確約定雙方的權(quán)利義務(wù)。派遣合同應(yīng)對派遣內(nèi)容、勞動條件和勞動保護(hù)、人員管理、用工關(guān)系、社保與法定福利、費(fèi)用結(jié)算時(shí)間和方式、賠償或補(bǔ)償方式、派遣工作關(guān)系的解除和終止等進(jìn)行明確約定。在使用勞務(wù)派遣人員前，需要確認(rèn)其與勞務(wù)派遣公司是否已簽訂勞動合同并按規(guī)定繳納社保，避免風(fēng)險(xiǎn)。再次，要把握好管理分寸，不越權(quán)管理，以免形成事實(shí)勞動關(guān)系。最后，需要盡快梳理和調(diào)整勞務(wù)派遣崗位，確保勞務(wù)派遣員工在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上，同時(shí)建立擇優(yōu)錄用的渠道，更好地對勞務(wù)派遣群體實(shí)施激勵(lì)約束。

4 結(jié)語

綜上所述，新形勢下，新型建筑企業(yè)應(yīng)該充分發(fā)揮主觀能動性，在合法用工的前提下，通過加強(qiáng)和完善內(nèi)部管理，合理規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，保障企業(yè)利益，實(shí)現(xiàn)構(gòu)建和諧勞動關(guān)系與增強(qiáng)企業(yè)的核心競爭力的共贏。