未成年人性權(quán)利法律保護(hù)的訴求與體系構(gòu)建
2018-02-07 01:25:37溫慧卿
中國青年社會(huì)科學(xué) 2018年4期
■ 溫慧卿
(北京青年政治學(xué)院 文法系，北京 100102)
一、問題的提出：法學(xué)視角研究的發(fā)展脈絡(luò)與未來
2017 年 12 月，北京“名師家教”鄒某利用擔(dān)任家教之機(jī)多次猥褻、強(qiáng)奸未成年女學(xué)生，被依法判處強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻罪。(下稱北京家教性侵案)。該案因受害人的未成年人身份、侵害人的特殊職業(yè)以及侵害人被判令從業(yè)禁止而備受關(guān)注。人們對(duì)鄒某竟然利用教師身份侵害未成年少女的罪行深惡痛絕。然而這并不是個(gè)案。近年來，未成年人遭受性侵的案件比比皆是，社會(huì)各界對(duì)其十分關(guān)注。
我國學(xué)術(shù)界也一直密切關(guān)注未成年人性權(quán)利保護(hù)問題。研究領(lǐng)域主要集中在心理學(xué)和教育學(xué)等學(xué)科。就法學(xué)而言，自20世紀(jì)末至今，研究大至經(jīng)歷了四個(gè)階段：從論證“性”的人權(quán)屬性到研究女性遭受性侵害的刑法保護(hù)，再到探索男性遭受性侵害，進(jìn)而到探討未成年人性侵害問題。當(dāng)然，上述四階段并不是嚴(yán)格意義上的劃分，其發(fā)生可能存在時(shí)間上和內(nèi)容上的重合。在內(nèi)容上，研究主要包括性權(quán)利的法律屬性、未成年人性侵害的刑法保護(hù)、未成年人性侵害的民法保護(hù)等。在研究角度上，有從正面研究未成年人“性權(quán)利”的，也有從反面研究未成年人遭受“性侵害”的。前者主要是研究實(shí)體性權(quán)利，后者則側(cè)重于對(duì)程序性權(quán)利的把握。通過計(jì)量分析發(fā)現(xiàn)，法學(xué)界對(duì)未成年人性權(quán)利的研究情況基本可以看作是中國未成年人性權(quán)利法制建設(shè)的鏡像。筆者對(duì)中國學(xué)術(shù)期刊(網(wǎng)絡(luò)版)數(shù)據(jù)庫中的文獻(xiàn)分析發(fā)現(xiàn)，從1992年至今以“性侵害”為關(guān)鍵詞進(jìn)行論述，并被收錄在中文社會(huì)科學(xué)引文索引或中文核心期刊要目總覽中的文獻(xiàn)共116篇。其中2014年是發(fā)文量最多的一年。該年份之所以會(huì)出現(xiàn)研究的波峰，是因?yàn)?013年1月1日，新修訂的《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》開始施行；同年10月，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》(法發(fā)[2013]12號(hào))?？陀^上，該兩大法制事件大力推動(dòng)了相關(guān)研究的開展，使未成年人性權(quán)利保護(hù)的法學(xué)理論向前邁了一大步。
歷經(jīng)二十幾年磨礪，我國學(xué)者對(duì)未成年人性權(quán)利的法學(xué)研究脈絡(luò)清晰、成果豐碩。然而，縱觀其研究歷程，還有諸多亟待完善之處。首先，在研究寬度上，過往研究多是對(duì)已經(jīng)發(fā)生的案件的法律證成和對(duì)已經(jīng)生效的法律制度的評(píng)判，而缺乏對(duì)將來未成年人性權(quán)利法律保護(hù)的預(yù)研。其次，在研究深度上，目前的研究更多關(guān)注司法實(shí)踐而忽略了對(duì)未成年人性權(quán)利法學(xué)理論的探討，尤其缺乏民法意義上的性權(quán)利研究。最后，在研究廣度上，已有的研究大多僅局限在某一部門法領(lǐng)域，而沒有通盤考慮各部門法之間的協(xié)調(diào)保護(hù)，即鮮有系統(tǒng)化、體系化的研究。
基于上述問題，本文開展研究工作——力求結(jié)合新時(shí)代發(fā)展潮流，放眼未來；通過對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的內(nèi)在需求分析，從法學(xué)理論，尤其是民法學(xué)和未成年人法學(xué)理論出發(fā)深挖未成年人性權(quán)利的法律屬性；運(yùn)用系統(tǒng)化保護(hù)理念從宏觀上把握刑法、民法、行政法的協(xié)同保護(hù)機(jī)制，以期助力未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系的構(gòu)建。
二、問題的基礎(chǔ)：未成年人性權(quán)利法律保護(hù)的訴求
(一)將性權(quán)利規(guī)定為具體人格權(quán)是基本訴求
“性”是人類的自然生理本能，但如果將其作為一種權(quán)利，則應(yīng)當(dāng)從人的社會(huì)性出發(fā)為其定義。性權(quán)利是指人們依法表示自己的性意愿和進(jìn)行性行為的權(quán)利[1]。未成年人與成年人一樣可以享有性權(quán)利。但由于其年齡、心智、身體等原因，相較于成年人可以自由表達(dá)性意愿并主動(dòng)從事性行為而言，未成年人對(duì)性權(quán)利的享有顯然具有排他性和被動(dòng)性的特點(diǎn)。根據(jù)1999年世界性學(xué)會(huì)通過的《性權(quán)宣言》對(duì)性權(quán)利內(nèi)容[2]的闡述，筆者認(rèn)為，未成年人性權(quán)利主要表現(xiàn)為性完整權(quán)與性身體安全權(quán)、性私權(quán)、全面性教育權(quán)和性保健權(quán)等內(nèi)容。保護(hù)未成年人性權(quán)利的主要任務(wù)是事前防止其性權(quán)益遭受侵害和事后積極懲治侵害人并盡量彌補(bǔ)性侵害行為給未成年人造成的身心傷害。
保護(hù)未成年人免遭性侵害是從承認(rèn)其在法律上有性權(quán)利開始的。雖然性權(quán)利還沒有被我國法律明確規(guī)定為一種具體人格權(quán)，但承認(rèn)性權(quán)利的法律地位已經(jīng)是世界各國的普遍共識(shí)。從憲法意義上看，性權(quán)利是一種人權(quán)[3]。從民法意義上看，性權(quán)利是專屬于自然人的人格權(quán)。當(dāng)未成年人性權(quán)利受到侵害時(shí)，受害者不僅在身體和健康上受到損失，更由于其人格尊嚴(yán)被肆意踐踏而在精神上也飽受痛苦。因此，性權(quán)利是一種集物質(zhì)性和精神性于一體的人格權(quán)。作為基本人權(quán)和重要的人格權(quán)，未成年人性權(quán)利理應(yīng)被明確規(guī)定在法律規(guī)范中，并得到相應(yīng)的法律保護(hù)。
(二)建立專屬于未成年人的法律保護(hù)體系是核心訴求
從發(fā)展心理學(xué)視角分析，未成年人的性權(quán)利更多表現(xiàn)為一種健康利益，其較之成年人性利益而言遭受侵害具有明顯的脆弱性和頑固性。由于未成年人身體、心理、骨骼、器官均處在發(fā)育過程中，因此性侵害更容易給未成年人帶來損害。這種損害是對(duì)其身體和精神的雙重傷害，具有長期性和難以恢復(fù)性。受到性侵害的未成年人絕大多數(shù)會(huì)出現(xiàn)創(chuàng)傷后應(yīng)激障礙(PTSD)的癥狀，這種癥狀會(huì)維持?jǐn)?shù)年甚至終生[4]。性侵案件給未成年受害者帶來的不僅是身心傷痛，還有“污名化”的精神枷鎖。長期的情緒壓抑和精神負(fù)擔(dān)使其無法正常生活；更有甚者，有些受害人由于在兒童時(shí)期經(jīng)歷了性侵害便習(xí)得了某種不好的心理經(jīng)驗(yàn)，事后從受害人轉(zhuǎn)變?yōu)榍趾θ?，?duì)其他未成年人實(shí)行性侵害。性侵害行為的負(fù)面影響不僅作用于受害者及其家庭，也作用于侵害者及其家庭。侵害者在被追究法律責(zé)任后同樣與其近親屬面臨“污名化”的困擾；而更有大部分侵害者在其侵害行為被曝光后面臨家庭解體的危機(jī)和刑滿釋放后重新回歸社會(huì)的二次適應(yīng)問題。上述現(xiàn)象都將給社會(huì)帶來不穩(wěn)定因素，產(chǎn)生不利影響。
從法社會(huì)學(xué)的角度考察，保護(hù)未成年人性權(quán)利不僅是對(duì)個(gè)案的預(yù)防和救濟(jì)，還是對(duì)整個(gè)社會(huì)穩(wěn)定和良性發(fā)展的關(guān)照。傳統(tǒng)社會(huì)里人們主要依靠刑法，采取事后救濟(jì)的模式。但單靠傳統(tǒng)刑法難以抵御風(fēng)險(xiǎn)、降低犯罪率，更不足以解決由個(gè)案而引發(fā)的社會(huì)問題。所以事前防范和事后救濟(jì)的雙重治理模式才是應(yīng)對(duì)新問題的解決之道。據(jù)此看來，建立一個(gè)專門的、以“兒童利益最大化”為原則的、既注重具體個(gè)案又著眼于抽象整體的未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系十分必要。
(三)基于社會(huì)轉(zhuǎn)型期大背景實(shí)施系統(tǒng)化法律保護(hù)是現(xiàn)實(shí)訴求
在全球化和后工業(yè)時(shí)代的大背景下，中國社會(huì)正從傳統(tǒng)社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)轉(zhuǎn)型；人們的行為方式、生活方式和價(jià)值體系都因此發(fā)生了明顯的變化。這些新的變化意味著歷史的進(jìn)步，但也增加了未成年人遭受性侵害的風(fēng)險(xiǎn)。
首先，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及使得犯罪分子利用網(wǎng)絡(luò)侵害未成年人的案件逐年增多。根據(jù)2018年3月中國少年兒童文化藝術(shù)基金會(huì)女童保護(hù)基金發(fā)布的《2017年性侵兒童案例統(tǒng)計(jì)及兒童防性侵教育調(diào)查報(bào)告》顯示，“2017年曝光的性侵兒童案例中，有6起與網(wǎng)絡(luò)密切相關(guān)，主要包含三種類型，網(wǎng)友約見兒童后性侵，通過網(wǎng)絡(luò)聊天拍攝兒童裸體視頻，或哄騙兒童拍攝色情視頻后上傳網(wǎng)絡(luò)牟利等?！盵5]通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施性侵害已經(jīng)成為當(dāng)前我們特別需要警惕的犯罪模式。
其次，城鄉(xiāng)結(jié)構(gòu)的變遷導(dǎo)致農(nóng)村青壯年勞動(dòng)力涌入城市，留守兒童和流動(dòng)兒童大量出現(xiàn)。監(jiān)護(hù)缺失和生活學(xué)習(xí)環(huán)境不適所造成的不良后果加大了這些未成年人遭受性侵害的風(fēng)險(xiǎn)。
再次，社會(huì)競爭加劇引發(fā)家庭對(duì)教育投入加大，也使得家庭教師和課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)活躍于教育市場。然而由于該領(lǐng)域缺乏法律制約和有效監(jiān)管，課外輔導(dǎo)教師及工作人員對(duì)未成年人性侵的事件一再發(fā)生。文章開篇提到的北京家教性侵案便是典型案例。
最后，新媒體給亞文化傳播帶來了生機(jī)。與未成年人性相關(guān)的亞文化傳播廣泛并有向主流文化滲透的趨勢，其中帶有色情和危害性的內(nèi)容侵蝕著侵害者和受害者的思想。許多侵害者就是在瀏覽并認(rèn)同相關(guān)內(nèi)容后實(shí)施了犯罪。
相比成年人，未成年人更容易受到上述風(fēng)險(xiǎn)因素的侵害。作為無行為能力或者限制行為能力的人，他們?nèi)狈?duì)其行為后果的辨識(shí)能力，但又對(duì)新鮮事物具有好奇心，因此更容易受到引誘、欺騙和威脅，甚至在受到侵害后仍不自知。面對(duì)社會(huì)轉(zhuǎn)型期的新的風(fēng)險(xiǎn)，我們應(yīng)當(dāng)盡快構(gòu)建一個(gè)可以適應(yīng)新時(shí)代發(fā)展的、開放性的未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系，從而真正使未成年人在安全的環(huán)境中健康成長。
三、問題的分析：未成年人性權(quán)利保護(hù)的法律現(xiàn)狀及存在問題
(一)現(xiàn)行法律淵源及制度構(gòu)成
目前我國關(guān)于未成年人性權(quán)利保護(hù)的法律規(guī)定散見于未成年人保護(hù)法、民法、行政法、刑法、教育法等各類法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)范性文件中。
我國《未成年人保護(hù)法》明文規(guī)定，禁止對(duì)未成年人實(shí)施性侵害；公、檢、法機(jī)關(guān)辦理未成年人遭受性侵害的刑事案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)被害人的名譽(yù)。這被看作是關(guān)于未成年人性權(quán)利保護(hù)的根本性法律規(guī)范。我國民事法律沒有專門規(guī)定自然人的“性權(quán)利”，關(guān)于未成年人“性權(quán)利”最直接的規(guī)定體現(xiàn)在《民法總則》第一百九十一條關(guān)于未成年人遭受性侵害之損害賠償請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效的特別規(guī)定中。我國行政法對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的規(guī)定主要體現(xiàn)在《治安管理處罰法》中。該法規(guī)定了猥褻未成年人的行政處罰措施。另外，《反家庭暴力法》從預(yù)防和制止家庭暴力的角度提出保護(hù)身為家庭成員的未成年人的合法權(quán)益。當(dāng)未成年人遭受來自家庭其他成員的暴力型性侵害時(shí)將適用該法。
相比上述部門法，我國刑法是對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)規(guī)定最為具體和全面的法律。其規(guī)定主要體現(xiàn)在《刑法》《刑法(修正案九)》《預(yù)防未成年人犯罪法》《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》以及中央綜治委預(yù)防青少年違法犯罪工作領(lǐng)導(dǎo)小組、最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》(綜治委預(yù)青領(lǐng)聯(lián)字[2010]1號(hào))等法律、法規(guī)、司法解釋及其他規(guī)范性文件中。此外，最高人民檢察院于2017年12月1日下發(fā)通知，要求全國各級(jí)檢察機(jī)關(guān)充分履行檢察職能，依法嚴(yán)厲懲治侵害幼兒園兒童犯罪，全面維護(hù)兒童合法權(quán)益。
目前涉及未成年人性侵害的罪名包括強(qiáng)奸罪，猥褻罪，組織賣淫罪，強(qiáng)迫賣淫罪，引誘、容留、介紹、賣淫罪，引誘幼女賣淫罪等。刑法對(duì)未成年人性侵害案件設(shè)置的特別保護(hù)制度主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面。一方面從懲治犯罪分子的角度出發(fā)，規(guī)定了對(duì)性侵未成年人犯罪分子從嚴(yán)處罰的各類情形和從業(yè)禁止制度。另一方面從特殊、優(yōu)先保護(hù)未成年受害者角度出發(fā)，規(guī)定了性侵害未成年人犯罪案件的發(fā)現(xiàn)機(jī)制、一站式取證(減述作業(yè))與出庭支持機(jī)制、性侵害未成年被害人的權(quán)利救濟(jì)機(jī)制[6]。對(duì)于未成年人實(shí)施性侵害未成年人犯罪的，刑法規(guī)定了雙向保護(hù)原則，不僅依法保護(hù)被害人的合法權(quán)益，而且也依法保護(hù)未成年侵害人的合法權(quán)益。
此外，與未成年人權(quán)利保護(hù)關(guān)系最密切的法律規(guī)范當(dāng)數(shù)教育法。《教育法》《義務(wù)教育法》《教師法》等間接規(guī)定了保護(hù)未成年人性權(quán)利的內(nèi)容。而直接體現(xiàn)對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的規(guī)定是教育部、公安部、共青團(tuán)中央和全國婦聯(lián)發(fā)布的《關(guān)于做好預(yù)防少年兒童遭受性侵工作的意見》(教基一[2013]8號(hào))。該《意見》從九個(gè)方面對(duì)如何預(yù)防未成年人遭受性侵害作出了規(guī)定。除此之外，教育部出臺(tái)的《中小學(xué)健康教育指導(dǎo)綱要》(教體藝[2008]12號(hào))規(guī)定了對(duì)初、高中生進(jìn)行相應(yīng)的性教育。
除上述法律規(guī)范外，其他規(guī)范性文件對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)也有所規(guī)定。其中《兒童發(fā)展綱要(2011-2020)》提出要保護(hù)兒童人身權(quán)利，嚴(yán)厲打擊強(qiáng)奸等侵害兒童人身權(quán)利的違法犯罪行為。該綱要主要從維護(hù)兒童性健康、實(shí)施性教育、建立有益于兒童身心健康的文化環(huán)境等方面對(duì)保護(hù)未成年人性權(quán)利做了規(guī)定?！吨虚L期青年發(fā)展規(guī)劃(2016-2025年)》提出從實(shí)施性教育、預(yù)防性侵害、凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境等角度保護(hù)青少年的性權(quán)利。
(二)現(xiàn)行法律制度存在的問題
從現(xiàn)行法律淵源可以看出目前我國針對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的法律體系尚未形成，主要保護(hù)制度均是基于刑事立法構(gòu)建起來的。在法律話語上以“性侵害”為主，缺乏“性權(quán)利”的表述；在治理模式上主要以事后救濟(jì)為主，缺乏事前預(yù)防。這既不符合立法邏輯，也不利于真正保護(hù)未成年人的合法性權(quán)益。
1.立法邏輯本末倒置
成文法要求立法邏輯符合法律思維，在法律概念明晰的基礎(chǔ)上進(jìn)行正確的法律判斷和科學(xué)的法律推理。具體而言，人們應(yīng)當(dāng)先在民事法律中確立性權(quán)利的法律地位，進(jìn)而規(guī)定自然人性權(quán)利受到侵害后侵害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。然而我國現(xiàn)行法律卻存在立法邏輯倒置的現(xiàn)象?，F(xiàn)行法律沒有明確定義“性權(quán)利”的概念；也未將性權(quán)利列為法定具體人格權(quán)。但出于保護(hù)未成年人性權(quán)益的現(xiàn)實(shí)需要，法律又不能對(duì)實(shí)際侵害事件視而不見，因此未成年人保護(hù)法、行政法、刑法等法律規(guī)范只得暫且使用“性侵害”的表述對(duì)性侵害行為加以規(guī)制。嚴(yán)格來講，“性侵害”并不是法律概念。民事訴訟案件中，法院只能以維護(hù)“生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)”或者“一般人格權(quán)”的案由來審理案件。由于目前我國刑事法律對(duì)性侵害的規(guī)定相對(duì)全面，人們甚至錯(cuò)誤地認(rèn)為刑事法律才是性侵害的唯一法律淵源。還有人以刑法涉性罪名為標(biāo)準(zhǔn)來反推自然人性權(quán)利的內(nèi)涵和外延。這種將法律推理和法律判斷置于法律概念之上的做法是本末倒置的。立法邏輯混亂致使法律不能盡可能涵蓋所有性侵害行為(如部分性騷擾未成年人的行為無法被法律規(guī)制)，也不能保護(hù)所有的受害者(如目前強(qiáng)奸男性未成年人不能被定為強(qiáng)奸罪)，更不能為受害人盡可能地彌補(bǔ)損害(如未成年人性侵案件刑事附帶民事訴訟無法獲得精神損害賠償)。
2．保護(hù)模式防治偏廢
在法律的規(guī)范性作用中，法的指引、教育和預(yù)測是帶有事前預(yù)防效果的功能的，法的評(píng)價(jià)和強(qiáng)制則具有事后救濟(jì)性質(zhì)。一個(gè)旨在保護(hù)未成年人性權(quán)利的法律體系需要兼顧事前預(yù)防和事后救濟(jì)。我國目前未成年人性權(quán)利保護(hù)的主要制度——從民事訴訟時(shí)效制度，到刑事責(zé)任追究過程中對(duì)未成年人優(yōu)先、特別保護(hù)制度，再到對(duì)性侵害人嚴(yán)懲的法律制度，無不體現(xiàn)著濃重的事后救濟(jì)色彩。這些制度雖然在一定程度上具有指引、預(yù)測和教育的作用，但其主要作用還是體現(xiàn)在法律評(píng)價(jià)和法律強(qiáng)制上。因此，我國現(xiàn)行法律存在重事后救濟(jì)、輕事前預(yù)防的現(xiàn)象。而實(shí)際上，事前預(yù)防制度是從源頭保護(hù)未成年人性權(quán)利——它不僅可以促進(jìn)安全生活環(huán)境的建立、幫助未成年人實(shí)施自我保護(hù)，也有利于降低性侵案件的發(fā)生率。
3．法律效力層級(jí)較低
一個(gè)有效的法律保護(hù)體系在法律效力上應(yīng)當(dāng)是自上而下均衡分布的。在法律層面規(guī)定基本原則和基本制度，確立法律體系的根基；在法規(guī)層面規(guī)定主要制度，構(gòu)成法律體系的框架；在其他規(guī)范性文件中規(guī)定細(xì)則，保證法律體系的實(shí)際運(yùn)轉(zhuǎn)。反思我國未成年人性權(quán)利保護(hù)法律制度，雖然在法律層面有所規(guī)定，但內(nèi)容不全面，也缺乏專門性。真正體現(xiàn)對(duì)未成年人性權(quán)利特殊、優(yōu)先保護(hù)的制度主要體現(xiàn)在《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》《依法懲治侵害幼兒園兒童犯罪全面維護(hù)兒童權(quán)益》以及《關(guān)于做好預(yù)防少年兒童遭受性侵工作的意見》等法律層級(jí)較低的規(guī)范性文件中。由于這些文件法律效力偏低，使得其在保護(hù)未成年人性權(quán)利方面所發(fā)揮的作用十分有限。
4．追責(zé)結(jié)構(gòu)民刑失衡
性侵害法律責(zé)任包括刑事責(zé)任、行政責(zé)任和民事責(zé)任。在現(xiàn)行立法中，刑事追責(zé)內(nèi)容相對(duì)完整。相對(duì)而言，民事責(zé)任追究機(jī)制薄弱。而且，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》(法釋[2000]47號(hào))和《最高人民法院關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》(法釋[2002]17號(hào))的規(guī)定，性侵害案件刑事附帶民事訴訟或者刑事案件審結(jié)后單獨(dú)就性侵害提起的民事訴訟，受害人提起精神損害賠償?shù)模ㄔ翰挥柚С?。在立法上，該?guī)定與《侵權(quán)責(zé)任法》及最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)案件精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》立法精神相悖。在實(shí)踐上，性權(quán)利是集物質(zhì)性和精神性于一體的人格權(quán)，對(duì)未成年人性侵害者的刑罰和對(duì)受害者的物質(zhì)性損害賠償均不能抵償未成年人及其家庭所遭受的精神損害。不平衡的責(zé)任追究機(jī)制一方面對(duì)侵害人的威懾力不夠，另一方面不利于受害人恢復(fù)心理健康并在今后正常生活和工作。
四、問題的解決：未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系構(gòu)建
近十年以來，越來越多的國際組織和國家都在利用系統(tǒng)方式建立和健全兒童保護(hù)制度[7]。作為未成年人性權(quán)利的法律保護(hù)模式，也應(yīng)當(dāng)是一種系統(tǒng)式的——多個(gè)部門法聯(lián)合起來，建立一個(gè)更全面和有效的法律保護(hù)體系，使未成年人可以在安全的社會(huì)環(huán)境中健康成長。健全的法律保護(hù)體系應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一的基本原則、完備的法律規(guī)范和有效運(yùn)行的操作機(jī)制。
(一)確定基本原則——兒童利益最大化
要想讓具有不同調(diào)整對(duì)象和價(jià)值判斷的法律淵源協(xié)調(diào)地為同一目的服務(wù)，就需要在這些制度上確定統(tǒng)一的基本原則，并將其貫穿于立法、執(zhí)法、司法和守法中。未成年人性權(quán)利保護(hù)法律體系的基本原則應(yīng)當(dāng)是“兒童利益最大化”。該原則是聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》確立的四項(xiàng)基本原則之一，意指凡涉及兒童的一切行動(dòng)，均應(yīng)首先考慮兒童的最大利益，尊重兒童的基本權(quán)利，并最大限度地確保兒童的生存和發(fā)展。這里的“兒童”等同于“未成年人”。根據(jù)姚建龍教授提出的優(yōu)先性、特殊性和本位性標(biāo)準(zhǔn)[8]來考量未成年人性權(quán)利保護(hù)中的“兒童利益最大化”，該原則應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)為：一是在制定和修改相關(guān)法律法規(guī)及其規(guī)范性文件時(shí)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮未成年人的利益和特殊需求從而構(gòu)建優(yōu)先、特別保護(hù)的制度體系；二是在處理與未成年人性權(quán)利保護(hù)相關(guān)的事宜或者辦理性侵害案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)從他們的身心發(fā)展特點(diǎn)和利益出發(fā)，盡可能保障其利益最大化。
(二)完善法律規(guī)范——修訂和新設(shè)相關(guān)法律規(guī)范
建立健全法律制度是構(gòu)建未成年人性權(quán)利保護(hù)體系的關(guān)鍵。根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，在立法時(shí)需要解決的問題：(1)在法律層面對(duì)未成年人性權(quán)利作出明確規(guī)定；(2)在立法時(shí)注重預(yù)防未成年人性侵害制度的確立；(3)修訂相關(guān)法律規(guī)定，以“兒童利益最大化”為原則，增強(qiáng)各類法律淵源之間的協(xié)調(diào)性。具體而言：
第一，在《民法總則》中增設(shè)法律條文，規(guī)定“性權(quán)利”為具體人格權(quán)。也就是說，具體人格權(quán)不僅要包括身體權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)、姓名權(quán)及名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)，還應(yīng)包括性權(quán)利。
第二，修訂《未成年人保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定，正面規(guī)定未成年人享有“性權(quán)利”，明確未成年人性權(quán)利的內(nèi)容；將對(duì)未成年人隱私權(quán)的暫時(shí)性保護(hù)改為永久性保護(hù)；增設(shè)保護(hù)未成年受害人知情權(quán)和名譽(yù)權(quán)的規(guī)定；增設(shè)對(duì)未成年受害人救助和幫扶的規(guī)定；增設(shè)對(duì)未成年性侵害人的雙向保護(hù)原則。
第三，修訂刑法和刑事訴訟法等法律規(guī)定，將未成年男性列為強(qiáng)奸罪的犯罪對(duì)象，并理順相關(guān)罪名之間的關(guān)系；對(duì)發(fā)布兒童色情信息的行為予以特別規(guī)制；在法律層面規(guī)定性犯罪登記和公告制度；廢除未成年人性侵案件刑事附帶民事訴訟或者事后單獨(dú)提起民事訴訟不支持精神損害賠償?shù)囊?guī)定；在訴訟程序上進(jìn)一步放寬未成年人性侵害案件刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，允許法律援助在偵查階段介入，設(shè)立完整的未成年人性侵害證據(jù)規(guī)則。
第四，修訂《教育法》《義務(wù)教育法》《教師法》，制定《學(xué)前教育法》和《家庭教育法》，在上述法律中明確規(guī)定未成年人性權(quán)利保護(hù)的內(nèi)容，建立未成年人性教育強(qiáng)制制度，從法律層面建立對(duì)幼兒園、中小學(xué)以及課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)性權(quán)利保護(hù)督導(dǎo)評(píng)估制度。
除對(duì)上述主要部門法的完善外，還建議修訂現(xiàn)有工商登記制度，對(duì)課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件和行業(yè)監(jiān)管作出明確的規(guī)定。
值得強(qiáng)調(diào)的是，在構(gòu)建未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系時(shí)，除了法律法規(guī)層面的建設(shè)，還需要增設(shè)和修訂相關(guān)部門的規(guī)范性文件，以作為法律體系建立的邏輯延續(xù)和實(shí)務(wù)補(bǔ)充。各地應(yīng)當(dāng)結(jié)合地方實(shí)際，依法設(shè)立地方性法規(guī)和規(guī)章，對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)作出細(xì)化規(guī)定。
(三)建全運(yùn)行機(jī)制——防治兼?zhèn)涞姆芍贫?/h3>
完備且合乎邏輯的法律規(guī)范是建立法律保護(hù)體系的基礎(chǔ)，但不是全部。就未成年人性權(quán)利保護(hù)而言，有效的運(yùn)行機(jī)制由一個(gè)專門機(jī)構(gòu)和若干法律制度組成。這些制度可以分為事前預(yù)防型和事后救濟(jì)型制度。
1．設(shè)立專門機(jī)構(gòu)
未成年人性權(quán)利保護(hù)具有突出的青少年事務(wù)跨界性特點(diǎn)。保護(hù)未成年人性權(quán)利需要各個(gè)部門法“協(xié)同作戰(zhàn)”。即使有完備的法律規(guī)范，面對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)不斷出現(xiàn)的新問題和新風(fēng)險(xiǎn)，法律剛性所導(dǎo)致的“守成取向”終究會(huì)成為保護(hù)未成年人性權(quán)利的障礙。為了解決這些沖突，應(yīng)當(dāng)依法建立一個(gè)具有靈活性和統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)功能的專門機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一負(fù)責(zé)管理未成年人性權(quán)利保護(hù)事宜。該機(jī)構(gòu)所負(fù)職責(zé)包括：推動(dòng)未成年人性權(quán)利立法、協(xié)調(diào)和監(jiān)督各職能部門的工作，負(fù)責(zé)宣傳未成年人性權(quán)利保護(hù)、組織安排未成年人性教育工作、定期開展性權(quán)利保護(hù)的監(jiān)督和評(píng)估，監(jiān)督學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)的設(shè)立和運(yùn)營、監(jiān)督以個(gè)人名義執(zhí)業(yè)的課外輔導(dǎo)教師的執(zhí)業(yè)資格和開展教育活動(dòng)的情況等、接訪未成年人及其法定代理人或者負(fù)有特殊職責(zé)人員的檢舉和揭發(fā)。
2．建立事前預(yù)防型制度
事前預(yù)防型制度，是指那些正面保護(hù)未成年人性權(quán)利或者事前有效預(yù)防未成年人性權(quán)利遭受侵害的法律制度。目前我國法律在事前預(yù)防方面較為薄弱，是需要特別重視的領(lǐng)域。筆者認(rèn)為未成年人性權(quán)利保護(hù)的事前預(yù)防制度應(yīng)主要包括：對(duì)未成年受害人隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)和知情權(quán)等相關(guān)民事權(quán)利的保護(hù)制度，未成年人性教育制度、未成年人性權(quán)利保護(hù)宣傳制度，對(duì)學(xué)校及其他機(jī)構(gòu)，尤其是課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)及以個(gè)人名義執(zhí)業(yè)的課外輔導(dǎo)教師的教育督導(dǎo)制度，對(duì)發(fā)布兒童色情行為的專門規(guī)制制度，對(duì)課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)的設(shè)立和行業(yè)監(jiān)管制度等。其中，未成年人性教育制度最為重要。
性教育制度既體現(xiàn)了教育功能，又體現(xiàn)了引導(dǎo)和預(yù)測功能。對(duì)于接受性教育的群體而言，它既是一種學(xué)習(xí)，又是一種很好的宣傳。我國性教育相對(duì)落后，雖然在相關(guān)規(guī)范性文件中均提到了對(duì)未成年人進(jìn)行性教育。但法律效力層級(jí)低、內(nèi)容籠統(tǒng)、教育對(duì)象不全面、缺乏強(qiáng)制性。正是由于我國目前對(duì)未成年人性別意識(shí)及人身安全意識(shí)教育的缺位，才導(dǎo)致遭受性侵的未成年受害人不僅保持沉默，甚至逆來順受，致使犯罪分子有恃無恐。相比之下，歐洲性教育制度在這方面堪稱世界典范，因此建議借鑒他們的經(jīng)驗(yàn)，在法律層面制定強(qiáng)制性教育制度，由專門部門負(fù)責(zé)制定全國性的未成年人性教育指導(dǎo)方針或最低標(biāo)準(zhǔn)。各地方可根據(jù)該方針或標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合當(dāng)?shù)厍闆r制定具體執(zhí)行方案，內(nèi)容包括接受性教育的年齡、性教育的課程設(shè)置、性教育教師的資質(zhì)、性教育教材的選用標(biāo)準(zhǔn)等。在范圍上，性教育既包括社會(huì)教育(宣傳)、學(xué)校教育(宣傳)，也包括家庭教育。由于性教育的專業(yè)性和特殊性，未成年人性教育不僅包括以未成年人為教育對(duì)象的各類教育活動(dòng)，也包括對(duì)性教育教師的師資培養(yǎng)和對(duì)未成年人家長的性教育培訓(xùn)。在專門機(jī)構(gòu)的統(tǒng)籌安排下，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)定期開展相關(guān)培訓(xùn)，強(qiáng)制要求教師和家長學(xué)習(xí)有關(guān)未成年人性教育的知識(shí)。
3．完善事后救濟(jì)型制度
事后救濟(jì)型制度，是指那些在性侵未成年人事件發(fā)生后依法追究侵害人法律責(zé)任并保護(hù)受害人相關(guān)合法權(quán)益的法律制度。雖然目前我國法律制度主要體現(xiàn)為事后救濟(jì)，但仍有不完善之處。筆者建議盡快在法律層面制定性侵前科罪犯的信息登記、公告制度及對(duì)受害人的救助和幫扶制度。
性侵前科罪犯的信息登記、公告制度的目的是震懾性侵害犯罪分子，并確保公眾對(duì)身邊潛在的具有性侵害劣跡人員的知情權(quán)，加強(qiáng)犯罪特殊預(yù)防[9]。目前《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》《依法懲治侵害幼兒園兒童犯罪全面維護(hù)兒童權(quán)益》等層級(jí)較低的指導(dǎo)辦案類規(guī)范性文件已經(jīng)對(duì)該制度有所提及，但由于公告性侵害罪犯信息涉及對(duì)公民權(quán)利的限制及公告后對(duì)特殊人員的監(jiān)督管理等一系列問題[10]，這些文件的訂立者無法僭越立法權(quán)限直接規(guī)定該項(xiàng)制度，而只能用“推動(dòng)”這樣的表述來表達(dá)司法實(shí)踐對(duì)罪犯信息登記和公告制度的渴求。實(shí)際上，世界上很多國家和地區(qū)的法律已經(jīng)確立了相關(guān)制度，如美國的“梅根法案”(Megan‘s Law)、英國的“薩拉法案”(Sarah‘s Law)、韓國的“性犯罪人公告欄”制度、我國香港地區(qū)的性罪行記錄查核機(jī)制等。我國應(yīng)該借鑒上述成熟經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合國情建立信息登記和公告制度，從法律層面規(guī)定對(duì)未成年人性侵害罪犯的個(gè)人信息登記，制定評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)部分犯罪嚴(yán)重和可能再犯人員進(jìn)行信息公告，并結(jié)合從業(yè)禁止制度和特殊行業(yè)入職規(guī)范進(jìn)行定期核查。
關(guān)于對(duì)受害人的救助和幫扶制度。有部分性侵受害者來自農(nóng)村或者城市困難家庭，家庭經(jīng)濟(jì)情況相對(duì)較差，有的還是留守兒童。在受到侵害后，受害人及其家庭有可能因此陷入更深的困境。對(duì)于這種情況，建議建立受害人救助和幫扶制度。一方面對(duì)受害人在案發(fā)后給予緊急的救助，包括提供身體和心理健康治療，在辦案過程中提供暫時(shí)生活和居住條件，由有關(guān)部門為受害人提供相應(yīng)的救濟(jì)補(bǔ)助等。另一方面對(duì)受害人提供長期的精準(zhǔn)幫扶。由于性侵害負(fù)面影響的長期性和頑固性，受害人在受到侵害后所表現(xiàn)出來的非主流行為是非常難改變的，必須要有人不離不棄地守在他們身邊[11]。因此，需要建立一支專業(yè)化的社工隊(duì)伍，為受害人提供長期的生活幫扶、學(xué)習(xí)幫扶和就業(yè)幫扶。
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