關于建設工程結算審核時遇到“招標文件要求合同價款形式和施工合同簽訂價款形式不一致”的問題探討

常曉青

【摘 要】結合近年來工程建設項目結算審核的實際工作經(jīng)驗，分析了目前部分建設項目合同價款存在“招標文件要求合同價款形式和施工合同簽定的價款形式不一致”的問題，針對問題提出了幾點建議，并對其進行了詳細的闡述和論證。

【關鍵詞】工程結算審核；單價合同；總價合同；調(diào)整

On construction project settlement audit encountered "tender documents require the contract price forms and construction contracts signed price forms inconsistent" problem

Chang Xiao-qing

（Shanxi Kexing Project Management Company Limited Jincheng Shanxi 048000）

【Abstract】Combined with the actual working experience of project construction audit in recent years， this paper analyzes the current contract price of some construction projects. There are some problems in the bidding documents， such as "inconsistency between the form of contract price and contract price signed by construction contract" And elaborates and argues it in detail.

【Key words】Project settlement audit；Unit price contract；Contract price；Adjustment

1. 建設項目招標實踐中，有時會出現(xiàn)招標文件、投標文件及與中標人簽訂的施工合同不一致的情況，比如招標文件要求合同價款形式為單價合同，而施工合同約定為總價合同。出現(xiàn)這種情況，會引發(fā)以下三種不同的觀點：

（1）觀點一。

應以施工合同為主，理由是合同是雙方當事人協(xié)商一致的意思表示。

（2）觀點二。

應以投標文件為主，理由是投標文件是投標人的要約，是其真實意思的表示，招標人發(fā)出中標通知書后，即是對其要約的承諾，又是對其投標文件的認同，因此應以中標人的投標文件為主。

（3）觀點三。

應以招標文件為主，理由是按照相關法律法規(guī)，招標人與中標人不得簽訂與招標文件實質(zhì)性內(nèi)容相背離的合同。

2. 我個人的觀點是：

2.1 根據(jù)《標準施工招標文件》（2007）、《標準設計施工總承包招標文件》（2012）、《簡明標準施工招標文件》（2012），均在通用合同條款1.4條規(guī)定：組成合同的各項文件應互相解釋、互為說明。除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：

（1）合同協(xié)議書；

（2）中標通知書；

（3）投標函及投標函附錄；

（4）專用合同條款；

（5）通用合同條款；

（6）技術標準和要求；

（7）圖紙；

（8）已標價工程量清單；

（9）其他合同文件。

2.2 按上述描述，似乎招標文件與投標文件并不直接構成合同的組成文件。那么，招標文件與投標文件對于合同的約束作用體現(xiàn)在哪里呢？根據(jù)上述標準施工招標文件，投標文件包括（1）投標函及投標函附錄；（2）......等內(nèi)容。

2.3 在投標函及其附錄中，投標人承諾響應招標文件的各項要求條件，因此，投標文件已將招標文件作為了投標文件的組成部分。招標文件及投標文件對合同的約束作用，在書面上體現(xiàn)為投標函及投標函附錄。因此可以認為，合同與招投標文件出現(xiàn)不一致時，通常的解釋優(yōu)先順序為：合同協(xié)議書中約定條款優(yōu)先于招標文件和投標文件，招標、投標文件優(yōu)先于合同專用條款。

2.4 進而我們從招標投標過程來分析，招標文件是要約邀請，投標文件是要約，中標通知書是對要約的承諾。合同是承諾的具體書面化形式。在招標階段，根據(jù)《招標投標法》第二十七條“投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件。投標文件應當對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應?！钡谒氖粭l“中標人的投標應當符合下列條件之一：（一）能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準；（二）能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低；但是投標價格低于成本的除外?！庇纱丝芍?，招標人通過依法組建的評標委員會在評標過程中，對各投標人的投標文件進行評標，選擇出最符合招標文件要求的投標人。投標人的投標文件如果沒有響應招標文件的實質(zhì)性要求，應當否決該投標。《招標投標法實施條例》第五十一條對此進行了規(guī)定：“有下列情形之一的，評標委員會應當否決其投標：.....（六）投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應；”另根據(jù)《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》（2013九部委修訂）中第二十三條“評標委員會應當審查每一投標文件是否對招標文件提出的所有實質(zhì)性要求和條件作出響應。未能在實質(zhì)上響應的投標，應當予以否決?！币虼?，在評標階段，不符合招標文件實質(zhì)性要求的投標人，應該否決其投標，更不應確定為中標人，乃至進入合同階段。招標文件的實質(zhì)性要求是先決條件。在評標階段，就已經(jīng)排除了中標人的投標文件與招標文件實質(zhì)性要求不一致這種情況的發(fā)生。

2.5 在定標階段，招標人根據(jù)評標委員會的評選結果，確定中標人發(fā)出中標通知書時，中標通知書為承諾，根據(jù)《合同法》第三十條“承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。”endprint

2.6 也就是說，中標通知書的發(fā)出，即等同于招標人認同中標人所提交的投標文件的內(nèi)容。當然，投標人的投標文件必須符合招標文件中的實質(zhì)性要求。如果投標文件的非實質(zhì)性內(nèi)容與招標文件不一致，應以投標文件為主。

2.7 在合同簽訂階段，《招標投標法》第四十六條規(guī)定“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！薄墩袠送稑朔▽嵤l例》第五十七條“招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！?/p>

2.8 從上述過程分析可知，按照法律法規(guī)的要求，排除了中標人與招標人所簽訂的合同與中標人投標文件、招標文件不一致的情況，即招標文件、投標文件、合同三者之間的實質(zhì)性內(nèi)容應當一致。如果投標文件與招標文件在實質(zhì)性要求出現(xiàn)不一致的地方，應以投標文件為主。合同如果與招標文件不一致，則合同協(xié)議書中約定條款優(yōu)先于招標文件和投標文件，招標、投標文件優(yōu)先于合同專用條款。

3. 合同與招投標文件不一致如何處理？

3.1 根據(jù)《招標投標法》第五十五條“依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，給予警告，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結果的，中標無效?！钡谖迨艞l“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責令改正。”根據(jù)上述可知，中標無效的，其合同應被認定為無效。在實踐中如有類似情況，應注意進行具體分析，如果招標人與中標人訂立了背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議，應責令改正，重新簽訂符合合同實質(zhì)性內(nèi)容的補充協(xié)議，即應按招標文件和投標文件的內(nèi)容為準。如果招標人與中標人在訂立合同過程中就實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，并據(jù)此談判結果簽訂合同，該談判結果影響了中標結果的，該中標結果及合同均為無效。此處應注意，雖然合同無效，但不影響爭端解決條款的獨立存在。在《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中對此進行了專門規(guī)定，不再贅述。

3.2 在具體的實踐中建議按以下方法處理，僅供參考。

3.2.1 通過合法的正規(guī)程序進行公開招投標、評標、定標后下發(fā)中標通知書，發(fā)包單位與承包單位簽訂施工合同的工程，應該以合同約定為主。而根據(jù)中華人民共和國合同法第四十四條規(guī)定依法成立的合同，自成立時生效。除非認定該合同無效或某合同條款無效。而根據(jù)中華人民共和國合同法第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體利益或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的：（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。如果沒有充分的理由確定合同無效或合同條款無效以及實質(zhì)性條款不違反有關法律、法規(guī)，就應該嚴格按合同約定執(zhí)行。尤其是施工企業(yè)在投標報價過程中采用不平衡報價策略形成的標價工程量清單。在合同約定的工程范圍內(nèi)的實體項目和措施項目不可以隨意調(diào)整（除合同約定人工費及材料費漲價幅度超過合同約定幅度外）。合同約定不明確的按有關規(guī)定（合同法、建筑法、招投標法、工程量清單計價按規(guī)范、地方有關計價依據(jù)等有關法律法規(guī)）執(zhí)行，在合同約定的工程范圍外的實體項目和措施項目按有關規(guī)定執(zhí)行。即有“約定”從“約定”，沒有“約定”從“規(guī)定”。

3.2.2 工程量清單計價模式下，總價合同和單價合同的價款形式?jīng)]有本質(zhì)上的區(qū)別?？們r是有單價組成的，只要合同約定的工程范圍（具體體現(xiàn)為招標人提供的工程量清單）是一定的，單價合同就等于總價合同，若合同約定的工程范圍發(fā)生變化，工程總價隨之發(fā)生變化，而總價合同中的單價不變（除合同約定人工費及材料費漲價幅度超過合同約定幅度外）。在這種情況下不，只要雙方在合同中約定風險范圍，就不應該認為招標人與中標人訂立了背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議，無需按招標文件和投標文件的內(nèi)容重新簽訂協(xié)議，按合同約定執(zhí)行?！督ㄔO工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500——2013第8.3.1條規(guī)定采用工程量清單方式招標形成的總價合同，其工程量應按照本規(guī)范第8.2（單價合同的計量）節(jié)的規(guī)定計算。也就是說，由于工程量是招標人提供，按照清單計價規(guī)范第4.1.2、8.1.1條的強制性規(guī)定，其招標工程量清單與合同工程實施中工程量的差異，應予調(diào)整。

3.2.3 定額計價模式下，總價合同和單價合同的價款形式有著本質(zhì)上的區(qū)別。（1）總價合同約定的工程范圍往往是施工圖紙設計范圍內(nèi)的所有內(nèi)容。招標人提供招標控制價給定的是總價，不提供工程量清單，也就是說招標人不承擔工程量的風險。單價合同沒有意義。合同價款形式約定不符合招投標文件內(nèi)容的情況一般不會發(fā)生。若合同價款形式約定不符合招投標文件內(nèi)容的情況發(fā)生，招標人與中標人訂立了背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議，應責令改正，重新簽訂符合合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議，即應按招標文件和投標文件的內(nèi)容為準；（2）單價合同約定的工程范圍往往是招標人給定的施工圖紙設計范圍內(nèi)的部分內(nèi)容或所有內(nèi)容。招標人提供招標控制價給定的是總價，并且提供工程量清單（并非工程量清單計價模式下的清單），也就是說招標人承擔工程量的風險。在這種情況下不，單價合同就等于總價合同，只要雙方在合同中約定風險范圍，就不應該認為招標人與中標人訂立了背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議，無需按招標文件和投標文件的內(nèi)容重新簽訂協(xié)議，按合同約定執(zhí)行。

參考文獻

[1] 《建設工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500——2013.

[2] 中華人民共和國合同法（1999年3月15日中華人民共和國主席令第15號）.

[3] 中華人民共和國建筑法（2011年4月22日中華人民共和國主席令第四十六號）.

[4] 中華人民共和國招投標法（1999年8月30日中華人民共和國主席令第21號）.endprint