淺議商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟

朱虹

摘 要：商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟程序性方面的要求在商業(yè)秘密保護過程中所發(fā)揮的作用是不可替代的，尤其是證據(jù)取得，更可以說是商業(yè)秘密權(quán)益人得以獲得實質(zhì)性保護的關(guān)鍵所在。而在商業(yè)秘密訴訟中，商業(yè)秘密一般是包含在證據(jù)中的，可能泄露的環(huán)節(jié)也正是在證據(jù)取得等可能為權(quán)益人以外的人員接觸到商業(yè)秘密的程序中。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；訴訟證據(jù)；保護方式

一、概述商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟

商業(yè)秘密的性質(zhì)，決定了權(quán)益人不能以公開的方式向世人昭示其受到保護的客體及范圍，同時也決定了其被動的保護方式。商業(yè)秘密權(quán)益屬于私權(quán)的一種，這就使得當(dāng)商業(yè)秘密遭到侵犯時，須權(quán)益人拿起法律武器來進行自我保護，政府能夠做的只是對知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法體系進行完善，允許商業(yè)秘密權(quán)益人向侵權(quán)方索取經(jīng)濟損失賠償，以適當(dāng)?shù)乃痉ň葷胧┯行У刈柚股虡I(yè)秘密侵權(quán)以及保護對創(chuàng)新行為的激勵，以公正、高效、權(quán)威的司法供給滿足私權(quán)救濟的需求，在司法執(zhí)法體系，占主導(dǎo)作用的還是民事方面的保護。

商業(yè)秘密的特性及其受保護的方式，決定了訴訟對于商業(yè)秘密保護的特殊地位。作為還未上升為權(quán)利的法益，又必須保持其秘密性無法公示其保護范圍，因此也無法像專利權(quán)那樣享受絕對的排他性權(quán)利，而對商業(yè)秘密提供的反不正當(dāng)競爭法保護模式，不是對要保護的對象事先預(yù)設(shè)類型保護，而是主要規(guī)范行為的正當(dāng)性，在可能出現(xiàn)了侵權(quán)行為時才通過制裁不正當(dāng)競爭行為來保護權(quán)益人的合法利益。這種保護方式的表現(xiàn)形式主要為訴訟也即司法保護。

二、現(xiàn)存的主要問題

（一）原告存在顧慮

因為商業(yè)秘密不像商標(biāo)、專利等一樣，在案件發(fā)生之前已經(jīng)在統(tǒng)一的法定機構(gòu)進行了登記，所以一旦有侵犯商業(yè)秘密的案件發(fā)生，首先要做的就是對這項商業(yè)秘密進行確權(quán)，但是商業(yè)秘密的擁有者為了保持秘密性，很多時候不愿意提供相關(guān)的證據(jù)，這就導(dǎo)致了在訴訟中舉證的難度非常大。有些商業(yè)秘密案件中的原告對于自身的商業(yè)秘密是否合法本身即持一種懷疑態(tài)度，或者擔(dān)心秘密在訴訟過程中泄露，然后就有可能拒絕舉證，甚至撤銷訴訟。

（二）所涉信息技術(shù)性強

商業(yè)秘密訴訟由于其所涉證據(jù)范圍廣、技術(shù)性強、易被篡改和銷毀、時效性強、方法隱蔽、提取不易等特點，使得商業(yè)秘密案件在進行證據(jù)的取得和認定時要更加的仔細謹慎。商業(yè)秘密案件中證據(jù)取得、認定困難是商業(yè)秘密權(quán)益人經(jīng)常敗訴和維權(quán)積極性提高不上來的最重要因素。

商業(yè)秘密案件通常證據(jù)數(shù)量、種類繁多，有些還會涉及到一些特殊領(lǐng)域，這就增加了證據(jù)取得的困難程度。

（三）侵權(quán)證據(jù)難獲得

正是由于侵權(quán)證據(jù)對于案件有著至關(guān)重要的影響，所以使得很多的竊取商業(yè)秘密的人不惜動用各種高科技手段來隱藏自身的竊取行為，甚至有的商業(yè)間諜并不與儲存商業(yè)秘密的電子設(shè)備直接接觸就可以達到自身的目的。比如一些精通計算機的黑客高手會繞過儲存商業(yè)秘密的電子設(shè)備所設(shè)置各種障礙，像防火墻、密碼等，然后輕而易舉的拿到商業(yè)秘密而不留下半點證據(jù)。在這種情況下，商業(yè)秘密的擁有者連自身的秘密是否被盜都不清楚，更不要說秘密被盜的時間和使用的方法了，因此想要搜集到侵犯商業(yè)秘密行為人的證據(jù)是非常困難的。

三、保護途徑

（一）引入證據(jù)開示程序

我國訴訟法上沒有規(guī)定所謂的證據(jù)開示制度，但從內(nèi)容上看，英美法上的證據(jù)開示實際上包含了中國訴訟法中的證據(jù)調(diào)查、收集、證據(jù)交換等幾部分內(nèi)容。當(dāng)然，英美法系能夠適用證據(jù)開示制度有其天然的條件和社會背景。但該制度仍可供我國借鑒適用。利用證據(jù)開示制度中共性的部分可以更好地完善案件證據(jù)信息，增添關(guān)鍵的案件證據(jù)信息，在當(dāng)事人將全部搜集的證據(jù)信息給予開示及被申請當(dāng)事人進行證據(jù)信息開示之后，當(dāng)事人能夠?qū)ψ约核鸭降淖C據(jù)信息給予完善，以此更好地對案件有爭議的內(nèi)容進行整頓，以此凸顯出案情爭議之處，能夠更好地讓當(dāng)事人在此情形下實現(xiàn)和解，當(dāng)事人無需進行法庭審判，所以也無須用盡訴訟程序，以此能夠降低訴訟開銷等。只需注意根據(jù)我國當(dāng)前的法律體制制定證據(jù)開示程序，不能完全仿照西方國家的系列政策，結(jié)合國內(nèi)法律體制的內(nèi)在條件首先在商業(yè)秘密領(lǐng)域試驗過渡性、時限性等特征的程序規(guī)則即可。

（二）改良證據(jù)保全程序

在民事訴訟中，證據(jù)保全亦是證據(jù)取得范疇內(nèi)的重要內(nèi)容之一。證據(jù)保全代表著，在證據(jù)可能銷毀或之后不能搜集時，相關(guān)當(dāng)事人在訴訟前或訴訟時經(jīng)法院申請給予證據(jù)保全，對系列證據(jù)給予保護、穩(wěn)定的體系。商業(yè)秘密歸為知識產(chǎn)權(quán)，也就是民事權(quán)益，為此商業(yè)秘密訴訟一定要遵從民事訴訟的準則要求，不過由于商業(yè)秘密存在著與其它民事權(quán)利不一樣的特點，證據(jù)保全對商業(yè)秘密的保護也發(fā)揮著特殊的功能。在法院還沒有進行訴訟時或訴訟過程中，根據(jù)請求人、當(dāng)事人的請求，或按照權(quán)益對有可能丟失或之后無法搜集的證據(jù)，給予調(diào)查搜集及穩(wěn)固儲存的現(xiàn)象，是一種程序上的規(guī)定，因此證據(jù)保全可以說是證據(jù)搜集的延伸。證據(jù)保全這種緊急措施是更為強硬的證據(jù)取得手段，但也是更容易損害當(dāng)事人權(quán)益的環(huán)節(jié)，故需特別關(guān)注。

不同于財產(chǎn)保全是以保障裁判的順利推行為宗旨，證據(jù)保全的宗旨是促進訴訟的順利進行。也不同于我國法律規(guī)定的法院調(diào)查取證，證據(jù)保全存在期限的迫切性、方式的強制性、程序的嚴謹性等特征。調(diào)查取證雖然也是法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)、查明事實的重要手段，但顯然不具有證據(jù)保全措施在程序上所具有的強制性等上述特點。與美國、英國、澳大利亞、新西蘭及其他英美法系國家和地區(qū)相比，中國當(dāng)事人取得證據(jù)的權(quán)利是非常有限的。原告只能通過請求法院進行證據(jù)保全等來增加自己勝訴的幾率。可以說證據(jù)保全已成為中國法院的商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中常規(guī)和非常強大的工具。從相關(guān)法律規(guī)定及司法實踐來看我國在對商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的訴前證據(jù)保全上已經(jīng)有了正確的認識，但是與其他國家和國際上關(guān)于證據(jù)保全先進的立法仍有一定的距離，應(yīng)加快改革的步伐，現(xiàn)有證據(jù)保全制度本身存在缺陷也需要改進。證據(jù)保全作為一種取得、固定證據(jù)的緊急措施，也是最可能損害權(quán)益人的環(huán)節(jié)，尤其是對商業(yè)秘密而言。可以借鑒英國較為成熟的“安東·皮勒禁令”，同時結(jié)合本國商業(yè)秘密保護實際作出階段性的調(diào)整。

參考文獻：

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