淺析公司法自由主義及法律政策

白云峰

摘 要：中國公司法的確立生動地反映了政府干預(yù)的強烈色彩，對公司的自由施加了一定的限制，這限制了中國市場經(jīng)濟的良性和自由發(fā)展。本文對于公司法自由主義的相關(guān)政策進行了探討，并在此基礎(chǔ)上提出了基于此的制度建設(shè)，如公司治理自由，公司人格自由，公司交易自由和公司自由等。

關(guān)鍵詞：公司法；自由主義；法律政策

自由是公司本身的一個基本特征，同時也是公司經(jīng)營的本質(zhì)所在。沒有自由，就沒有生意。如果把自由視為公司的靈魂和本質(zhì)，那么自由主義就是公司法的靈魂和本質(zhì)。自由主義應(yīng)該是公司法的支點和基礎(chǔ)。本文討論了公司法的自由化及其基于公司交易、公司資本、公司人格和公司組建的法律政策。

1 公司的自由人格主義

在公司法中，其制定的初衷主要是為了限制公司的人格。但是，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和相關(guān)制度體系的不斷完善，人們逐漸意識到公司的人格不應(yīng)該受到限制。公司的人格需要通過社會發(fā)展，特別是經(jīng)濟發(fā)展來解放。就目前中國公司的相關(guān)法而言，從基本原則來看，它主要是對公司人格獨立性的認可，但通過深入分析，我們?nèi)匀话l(fā)現(xiàn)在公司的自由人格主義方面還存在一些缺陷和制約。

1）公司法對公司權(quán)力的限制。盡管中國承認公司獨立運營的合法性，但事實上已在許多地方對公司的業(yè)務(wù)范圍與運營方面都施加了較大限制，但從實質(zhì)上說，這些限制對公司的發(fā)展產(chǎn)生了非常不利的影響。它在市場環(huán)境中對公司的健康與可持續(xù)性發(fā)展都產(chǎn)生了較大的負面影響；并認識到公司在法律范圍內(nèi)運營所有項目是不可避免的趨勢。例如，《中華人民共和國公司法》第12條規(guī)定明確提出要限制公司的轉(zhuǎn)投資，不得轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)。此外，公司法第60條中提出的對許多方面的限制比較模棱兩可，如對董事或經(jīng)理行為的限制還是對公司的限制等等這些都不明朗。這些法律都亟待修改與完善。

2）公司法限制了公司的權(quán)利和經(jīng)營范圍。在企業(yè)人格自由方面，享受產(chǎn)權(quán)是基本前提。如果公司沒有產(chǎn)權(quán)，那就像一只沒有牙齒的老虎，很難實現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)自己的個性獨立。在中國公司法中，雖然公司法第4條規(guī)定公司享有由股東投資組成的所有公司資產(chǎn)，但第3條增加了附加條款，即公司資產(chǎn)的所有權(quán)屬于國家；它違反了公司相應(yīng)的獨立財產(chǎn)權(quán)。在某種程度上，它也撼動了公司的個性獨立性。因此，在修訂未來的法律制度時，應(yīng)對此給予足夠的重視。

2 建立公司的自由主義

1）公司的成立需要政府的批準?！爸腥A人民共和國公司法”中有多條條例明確規(guī)定，有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立必須經(jīng)所在省的人民政府批準或者具有國務(wù)院授權(quán)的專門部門的特批。這種規(guī)定被認為對私營部門不利，沒有實現(xiàn)真正意義上的公平。設(shè)立有限責(zé)任公司必須經(jīng)各行政法規(guī)規(guī)定的行政管理部門的批準。顯然，這條規(guī)則對于想要成立公司的個人來說也非常重要，但卻存在很大的局限性。

2）設(shè)立的門檻比較高。“公司法”第19條和第73條嚴格規(guī)定了設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的條件，但存在著許多不合理的要素。例如，對股東或公司贊助商的數(shù)量進行了較為嚴格的限制，它也決定了“一人公司”不可能發(fā)生的情況；公司的法定資本制度和出資制度也有一定的限制；公司的經(jīng)營條件和經(jīng)營方式也應(yīng)該完全遵循。公司的發(fā)展不應(yīng)受到政府的干擾；此外，該公司的贊助商受到一定的限制，其中一半以上必須居住在中國，這也是身份限制的體現(xiàn)。

公司法律政策的演變從根本上揭示了公司法律自由化和現(xiàn)代化的整體發(fā)展趨勢。在各個歷史階段，相關(guān)的法律法規(guī)對建立公司有著不同的要求。對于早期建立的公司來說，它通常由政府的“私人”系統(tǒng)控制，該系統(tǒng)對現(xiàn)代公司具有相對廣泛的自由。即使在同一個國家，公司政策也會有所不同，而競爭效果將根據(jù)政策而有所不同。在現(xiàn)代公司法的情況下，它放棄了直接政府干預(yù)的傳統(tǒng)主義，并將其轉(zhuǎn)化為規(guī)范性，這使得企業(yè)的建立更加自由。就中國公司法而言，它對成立公司有非常嚴格的要求。可以說，中國的公司法在審批階段仍然停滯不前，這顯然違背了時代的要求。其突出的表現(xiàn)是：1）建立公司的必要性首先得到政府的批準；2）具有較高的設(shè)立門檻；3）建立過程非常復(fù)雜。因此，從中國公司法的角度出發(fā)，有必要不斷簡化設(shè)立程序，降低門檻，廢除以往行政審批的適當性，使整個公司的建立更加自由。

3 自由資本主義

為了盡量減少或避免股東的有限責(zé)任，同時為了避免公司債權(quán)人的利益將受到損害。從立法層面出發(fā)，設(shè)計了一個與公司資本的形成，啟動與維護相關(guān)的完整運作機制。而如果從理論的角度來看，這種機制可以分為三個原則，即資本確定，維護和不變性。但是，應(yīng)該指出的是，隨著時間的推移，由于存在著基本缺陷，公司的三大資本原則將受到更多的批評。因此，對于現(xiàn)代法律，它可以直接修改或丟棄。就中國公司法而言，它仍然追求這樣的資本原則。因此，主要問題如下：

1）法律資本制度存在缺陷。法律資本制度事實上是指公司的初始資本必須達到一定的限度。這種制度的建立能夠有效地保證公司的正常啟動與初期的正常運營，同時也保證了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，但最低注冊資本的規(guī)定實際上會在很大程度上增加公司的難度。同時，中國公司一般堅持使用傳統(tǒng)的資金支付系統(tǒng)，這進一步限制了公司的自由運營。因此，在未來的法律政策中，中國應(yīng)考慮修改法定資本制度，以促進企業(yè)融資和自由業(yè)務(wù)。

2）投資形式相對簡單?！爸腥A人民共和國公司法”第二十四條規(guī)定了公司的出資方式具體包括貨幣、實物、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。對于公司的資本形式進行嚴格的監(jiān)督與管控?zé)o疑會阻礙公司的靈活性和自由度。但是，目前世界上許多發(fā)達國家都對投資形式進行了多元化的擴充與改進，在原來的基礎(chǔ)上加強對信貸、債券和服務(wù)的履行。實踐證明，采取這樣的措施在一定程度上會更有利于公司的自由管理和資本獨立。這也是我們公司法在未來需要改進的領(lǐng)域之一。一般來說，公司的自由貿(mào)易公司的運營和交易是密不可分的。因此，公司法的制定不應(yīng)僅僅是組織法或交易過程所依據(jù)的系統(tǒng)之一，如果有相關(guān)的交易，它必須保證其自由。中國公司法在交易方面是免費的。目前，由于公司法中已經(jīng)施加了一些限制，導(dǎo)致現(xiàn)實世界中公司交易的自由度不平等。從公司法中不難看出，公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股東身份的轉(zhuǎn)讓，股份回購限制以及公司的合并和分離條件等明確表明公司的各種交易事實上已經(jīng)受到了較多限制。公司法的法律規(guī)定應(yīng)該加大對這些方面的關(guān)注度。

4 公司的自由貿(mào)易

公司的運營和交易是不可分割的。因此，除組織法外，公司法的建立也是促進整個交易過程正常發(fā)展的重要依據(jù)；一般而言，如果發(fā)生交易行為，則必須考慮到交易方式、交易過程的自由性。對于目前中國公司法，在自由貿(mào)易領(lǐng)域提出了許多規(guī)范和限制，這容易導(dǎo)致公司的整體交易不盡如人意，進一步便會阻礙公司的健康與可持續(xù)發(fā)展。因此，首先公司要努力擺脫因公司股票回購，股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司合并和股份回購等行為帶來的巨大限制，通過建立更加科學(xué)有效的法律法規(guī)來確保公司自由貿(mào)易的順利進行，為公司的自由貿(mào)易保駕護航。

5 結(jié)論

簡而言之，中國公司法最突出的特點是有大量的不合理的強制性規(guī)范，這使得中國公司法演變成一個極為簡單的公司控制法，容易產(chǎn)生一刀切的現(xiàn)象。因此，公司需要不斷修訂與完善現(xiàn)有的公司法律體系，與此同時，在修訂公司法的時候要注意當前的首要問題便是重新澄清公司法中的自由主義精神，并為此目的制定高質(zhì)量的制度規(guī)范。

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