合資鐵路公司合同風(fēng)險管理探析

谷 誠

（柳南鐵路有限責(zé)任公司，經(jīng)濟師，廣西 南寧 530003）

合同是保證經(jīng)濟、社會活動順利進(jìn)行的重要契約，合同雙方認(rèn)真履行相互約定的權(quán)利和義務(wù)，努力提高合同綜合管理水平，有利于實現(xiàn)合同預(yù)期；反之，則極有可能會不同程度出現(xiàn)合同違約、合同糾紛、合同難以落實等風(fēng)險，倘若這樣，輕者，會干擾企業(yè)正常管理，重者，還會造成經(jīng)濟損失和不良的社會影響。因此，以強烈的憂患意識、健全的體制機制、較高的業(yè)務(wù)素養(yǎng)著力加強合同的風(fēng)險管理，是企業(yè)的一項重要任務(wù)。

所謂合同風(fēng)險管理，簡言之，就是針對合同在簽訂內(nèi)容、履行情況、效果評估、歸檔管理諸環(huán)節(jié)出現(xiàn)或可能出現(xiàn)的薄弱項點進(jìn)行防范和補強，確保合同順利實施。本文重點就合資鐵路公司如何推動合同風(fēng)險管理略陳管見。

1 加強合同風(fēng)險管理的緣由

合資鐵路公司管理模式是中國鐵路順應(yīng)創(chuàng)建現(xiàn)代企業(yè)制度大勢、適應(yīng)鐵路建設(shè)要求的產(chǎn)物，它不僅具有一般鐵路企業(yè)的共性特征，還具有有別其它鐵路企業(yè)的鮮明特點，也正因如此，其加強合同風(fēng)險管理更顯重要和必要。

1.1 加強合同風(fēng)險管理是履行職責(zé)的內(nèi)在要求與其它鐵路企業(yè)不同的是，合資鐵路公司要維護的利益更為多元，不僅要把實現(xiàn)鐵路出資者利益最大化作為企業(yè)管理的出發(fā)點和落腳點，還要依法維護和體現(xiàn)地方出資者、社會資本投資者的利益，從這個意義上說，維護好所有出資方利益是合資鐵路尤為重要的職責(zé)。因此，合資鐵路公司在對內(nèi)對外簽訂、履行合同時，務(wù)必瞻前顧后，通盤考慮，綜合施策，把風(fēng)險化解在萌芽狀態(tài)，這樣才能良好地履行自己肩負(fù)的職責(zé)。

1.2 加強合同風(fēng)險管理是推動工作的客觀需要與其它鐵路企業(yè)特別是運輸企業(yè)不同，合資鐵路公司的管理內(nèi)容更為龐雜、層面更為細(xì)化。僅以鐵路建設(shè)為例，一方面要按照獨立法人建設(shè)單位要求，切實落實好鐵路基建項目建設(shè)管理、籌資建設(shè)、施工管理主體責(zé)任；另一方面又要在鐵路項目建設(shè)期間，將管理的觸角延伸到與設(shè)計、施工、監(jiān)理、咨詢、檢測、第三方審價、征地拆遷等參建單位的溝通、協(xié)調(diào)中。而要做好這些工作很重要也很有效的就是要通過簽訂合同來明確各方的的權(quán)利與義務(wù)，這樣就能減少以至消除既往管理中長期存在的責(zé)任不清、推諉扯皮、問責(zé)無據(jù)、影響發(fā)展的痼疾，推動整體工作有序進(jìn)行。

1.3 加強合同風(fēng)險管理是破解難題的現(xiàn)實選擇長期以來，合資鐵路公司在合同管理方面一直受到一些難題困擾，其原因有的在于自身管理不力，有的是與鐵路體制機制有關(guān)，有的則因合同不嚴(yán)不實所致。從管理的角度看，這些難題也正是合同風(fēng)險管理的難點和重點，主要表現(xiàn)在以下幾方面。

1.3.1 管理人員素質(zhì)不高 合同管理屬于法律性工作，需要具備較高的法律素養(yǎng)和法律能力的專業(yè)人員才能勝任。而現(xiàn)實情況是，一方面合資鐵路公司是從鐵路局各處室及站段抽調(diào)人員組成，指望其中有鐵路局奇缺的法律人才極不現(xiàn)實，另一方面，合資鐵路公司對合同管理工作重視不夠，沒有專職合同管理員定編，具體相關(guān)工作多由計劃財務(wù)部門負(fù)責(zé)計劃統(tǒng)計工作的同志兼任；更為嚴(yán)重的是，由于崗位調(diào)整造成兼職人員頻繁更換，加之兼職人員缺乏職稱、級別等政策激勵，普遍缺乏做好合同管理工作的積極性主動性和創(chuàng)造性。

1.3.2 合同文本先天不足 合同管理的目的之一，就是要關(guān)口前移，最大限度地防范法律糾紛發(fā)生，避免由此造成損失。但由于種種原因，在合資鐵路公司合同管理中，普遍存在合同簽訂前期的法律論證缺失、合同條款不規(guī)范、合同審核不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)群贤谋鞠忍觳蛔銌栴}，給合同的履行造成了風(fēng)險甚至難以挽回的損失。如近幾年，某合資鐵路公司非運輸企業(yè)在商貿(mào)活動中，先后發(fā)生多起較大債權(quán)無法追回問題，經(jīng)濟損失巨大，社會影響嚴(yán)重。究其原因，主要就是在簽訂合同前，合同管理員未認(rèn)真審查對方當(dāng)事人的主體資格、資質(zhì)信譽、主要業(yè)績、履行能力；沒有對合同條款認(rèn)真推敲，結(jié)果給合同對方利用合同文本漏洞非法獲利提供了可能。由此可見，做好合同簽訂前期調(diào)研和合同文本科學(xué)論證確實非常必要。

1.3.3 聯(lián)簽制度落實不好 建立聯(lián)簽制度的初衷是通過多方把關(guān)、優(yōu)勢互補，增強發(fā)現(xiàn)和堵塞合同漏洞的能力。但是，實際情況令人堪憂。從總體看，聯(lián)簽人員能力不足、責(zé)任心不強的問題較為突出：如有的負(fù)有聯(lián)簽責(zé)任的部門認(rèn)為合同管理有經(jīng)辦部門和人員把關(guān)，聯(lián)簽只是走走形式，因此每遇聯(lián)簽時多是隨意指定一人簽字了事；有的聯(lián)簽人員對合同中權(quán)利、義務(wù)等條款約定的法律依據(jù)知之甚少，迫于制度要求也只好硬著頭皮簽字，這些狀況不改變，聯(lián)簽制度就是形同虛設(shè)，堵塞合同漏洞也只會成為空話。

1.3.4 合同違約問責(zé)不力 從法律角度看，合同雙方是平等的契約關(guān)系，任何一方發(fā)生違約行為都要承擔(dān)責(zé)任，但在合同履行的實踐中，合同雙方事實上的不平等甚至“店大欺客、店大壓客”現(xiàn)象大量存在。如大到鐵路建設(shè)項目、小到基建安裝施工超工期問題在合資鐵路公司長期存在，究其原因，主要是原設(shè)計不適應(yīng)發(fā)展要求需要更改設(shè)計甚至重新設(shè)計方案，如此必然會對工期造成嚴(yán)重影響。但是，由于提出更改設(shè)計方案的要么是鐵路內(nèi)部管理高層，要么是作為施工合同的簽訂者和項目發(fā)包者的合資鐵路公司，施工方擔(dān)心今后項目投標(biāo)時會受制于鐵路企業(yè)，不敢提出索賠要求，只得自行消化因超工期造成的損失。這種狀況不改變，不僅有悖法律精神及合同公平原則，一旦建設(shè)市場供求關(guān)系發(fā)生逆轉(zhuǎn)，曾經(jīng)委屈以求的施工方就會離鐵路而去，最終受到合同違約問責(zé)不力后果懲罰的必然是鐵路企業(yè)自身。1.3.5 合同歸檔保管不善 合同歸檔保管既是檔案工作應(yīng)有之義，同時也能為應(yīng)對日后可能發(fā)生的合同糾紛提供相應(yīng)證據(jù)，避免在訴訟中陷入被動。然而，由于有的合同管理員合同歸檔意識淡薄，認(rèn)為合同已經(jīng)雙方履行完畢，工作任務(wù)完成了，萬事大吉，對合同及附件相關(guān)資料亂擺亂放亂丟，造成合同原始資料不全或缺失，增加了合同調(diào)檔查閱難度，也升高了合同管理工作的潛在風(fēng)險。

2 加強合同風(fēng)險管理的對策

2.1 強化合同風(fēng)險意識教育思想是行動的先導(dǎo)。做好合同管理工作關(guān)鍵是要有強烈的憂患意識，始終保持如履薄冰如坐針氈如臨深淵的精神狀態(tài)，這樣才能敏于發(fā)現(xiàn)問題，擅于堵塞漏洞，最大限度地防范和化解合同管理中出現(xiàn)的各種風(fēng)險。因此，要堅持不懈地面向干部職工進(jìn)行合同風(fēng)險教育，綜合運用合同知識講座、典型案例分析、合理化建議征集等形式引導(dǎo)大家真正形成合同有風(fēng)險、工作要謹(jǐn)慎的共識與共行。

2.2 構(gòu)建齊抓共管體制機制

2.2.1 健全逐級負(fù)責(zé)機構(gòu) 成立以合資鐵路公司董事長（總經(jīng)理）為組長的合同領(lǐng)導(dǎo)小組，各部門負(fù)責(zé)人為合同管理負(fù)責(zé)人，合同經(jīng)辦人、合同兼職管理員為合同承辦人的合同管理機構(gòu)，明確決策層、管理層、執(zhí)行層的職責(zé)，確保合同每一環(huán)節(jié)的工作都有部門或人員負(fù)責(zé)落實。

2.2.2 明晰合同管理流程 要明確規(guī)定合同經(jīng)辦人承辦本部門的合同，負(fù)責(zé)合同的草擬，由其部門負(fù)責(zé)人審核并經(jīng)合同兼職管理員審核文本或條款后，交計財部負(fù)責(zé)人簽認(rèn)，最后由董事長（總經(jīng)理）審批實施，以此做到合同管理有人布置，有人負(fù)責(zé)，有人承辦，有人審核批準(zhǔn)，使合資鐵路公司的合同實現(xiàn)依法、合規(guī)、有序的管理。

2.2.3 完善合同管理制度 要根據(jù)國家、鐵路總公司的有關(guān)法律法規(guī)精神，結(jié)合合資鐵路公司合同管理實踐，認(rèn)真做好合同管理制度的修改廢立，使風(fēng)險管理原則真正體現(xiàn)在包括合同洽談、草擬、審查、聯(lián)簽、簽訂、履行、跟蹤、變更、中止、解除、終止、歸檔各項制度之中。

2.2.4 提高管理人員素養(yǎng) 重點是要做好合同管理員的選用工作，為他們參加高層次專業(yè)培訓(xùn)、享受合理的職稱、級別待遇創(chuàng)造條件，充分激活他們做好合同管理工作的潛能。

2.3 加強合同風(fēng)險項點控制

2.3.1 嚴(yán)格落實合同聯(lián)簽審查制度 對外簽訂合同時必須嚴(yán)格執(zhí)行合同聯(lián)簽審查制度，確保合同質(zhì)量。按照公司合同承辦部門、相關(guān)部門、計劃財務(wù)部門、法律顧問、主管領(lǐng)導(dǎo)、董事長（總經(jīng)理）順序進(jìn)行會簽。承辦部門、承辦人、審核人、相關(guān)部門、法律顧問、總經(jīng)理簽字，方可生效。合同涉及的部門必須認(rèn)真進(jìn)行審核，并在《合同審核聯(lián)簽表》上簽署個人意見。

2.3.2 認(rèn)真審核合同文本 合同兼職管理員對合同的文本要進(jìn)行審核把關(guān)，特別是工程建設(shè)合同的文本標(biāo)的大、履行期限長、專業(yè)性強，因此，要特別地重視，包括合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書、投標(biāo)書及其附件、本合同專用條款、本合同通用條款、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件、圖紙、工程量清單計價安全生產(chǎn)協(xié)議書、廉政協(xié)議書、保密協(xié)議書、合同補充協(xié)議等，均應(yīng)逐條把關(guān)，確保合同內(nèi)容的合法性、嚴(yán)謹(jǐn)性、可行性。

2.3.3 充分發(fā)揮常年法律顧問作用 要求常年法律顧問對合同文本進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)，對每一份合同進(jìn)行合法性合規(guī)性審核，并出具書面審核意見，以此提高法律在合同風(fēng)險管理中的貢獻(xiàn)率。

2.3.4 嚴(yán)格合同專用章的保管和使用 合同專用章應(yīng)由專人負(fù)責(zé)保管，任何部門、人員不得借用、代用合同章，如有違反規(guī)定，要追究印章保管者等相關(guān)人員的責(zé)任。

2.4 切實維護公司合法權(quán)益

2.4.1 嚴(yán)格使用鐵總頒發(fā)最新合同文本 合同文本的簽訂應(yīng)采用當(dāng)期鐵路總公司最新文本，嚴(yán)格執(zhí)行鐵總《關(guān)于印發(fā)中國鐵路總公司合同標(biāo)準(zhǔn)文本（第一批）（試行）的通知》的規(guī)定，對包含建設(shè)工程施工合同、合資公司委托運輸管理合同等15個合同文本，在簽訂合同時必須嚴(yán)格執(zhí)行。特別是在簽訂鐵路建設(shè)工程施工合同前，應(yīng)認(rèn)真研究、理解、運用標(biāo)準(zhǔn)合同內(nèi)容合理運用合同文本條款，明晰合同各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，并在項目實施過程中嚴(yán)格按合同條款、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)文件、工期、施工進(jìn)度和施工圖紙施工，避免扯皮和糾紛，確保鐵路工程項目順利進(jìn)行。2.4.2 注重相關(guān)文本研究 對鐵路還沒有頒布的其他合同文本，合同承辦相關(guān)人員，在簽訂合同時，對合同雙方的權(quán)利和義務(wù)條款，要逐條仔細(xì)推敲，對各條款要有明確約定，確保合同在在實施過程中，具有可操作性。

2.5 抓好合同履約督促檢查合同履約檢查，是事前或事中發(fā)現(xiàn)問題和疏漏的有效措施。只有在合同履約過程中進(jìn)行定期或不定期的檢查，才能及時發(fā)現(xiàn)問題，及時采取有效措施，防止風(fēng)險發(fā)生，將風(fēng)險造成的損失到最低限度。為此，公司合同管理人員必須經(jīng)常深入現(xiàn)場對合同履約和管理情況進(jìn)行針對性的檢查，通過經(jīng)常性檢查和對合同的動態(tài)管理，適時掌握了解合同履約中存在的問題，及時采取有針對性的有效對策、措施，將隱患消除在萌芽狀態(tài)，確保所簽訂的合同得到順利履行。

2.6 切實做好合同歸檔管理

2.6.1 建立合同檔案 對所有合同按年度順序統(tǒng)一編號，做到不重復(fù)，不遺漏。每一份合同包括合同正本及附件，合同文本簽收記錄，法人授權(quán)委托書，變更通知書等，都由公司合同管理員妥善保管。

2.6.2 建立合同臺帳 建立公司合同管理臺帳，主要包括合同或協(xié)議名稱、合同編號、簽訂日期、是否招標(biāo)、合同標(biāo)的、對方單位、合同履行期限、合同履行情況等，實現(xiàn)合同動態(tài)管理。

2.6.3 合同歸檔管理 依據(jù)鐵路建設(shè)項目資料管理規(guī)程（TB10443-2010），應(yīng)對科技檔案中的合同管理部分進(jìn)行統(tǒng)一造冊，統(tǒng)一歸檔，統(tǒng)一管理，為迎接國家正式驗收檔案作準(zhǔn)備。

3 結(jié)束語

加強合同管理是一項繁重的系統(tǒng)工程。要強化風(fēng)險意識、找準(zhǔn)風(fēng)險項點，落實防范措施，確保合資鐵路公司鐵路建設(shè)管理有序推進(jìn)，充分彰顯合同在確保資產(chǎn)保值增值中的作用。