英國離婚制度的歷史研究

陳嘉敏

中南財經(jīng)政法大學(xué)，湖北 武漢 430073

婚姻作為人類歷史上重要的社會制度，為社會穩(wěn)定和發(fā)展做出了巨大貢獻。一個國家在不同時期的婚姻制度隨著時代特征的變化而變化。英國在世界上占據(jù)了獨特的地位，它曾是“日不落帝國”，英美法系的源頭之一，研究英國的法律制度，可從中窺測相應(yīng)的時代背景及其變化趨勢。

一、中世紀(jì)英國離婚制度的宗教化

中世紀(jì)以來，基督教教義在歐洲占據(jù)極為重要的地位，英國亦深受其浸淫，“基督教浸染著我們的制度，為法律設(shè)立道德規(guī)范，形成我們的觀念，盡管被分成不同的派別，但耶穌的教導(dǎo)和新約的言說中有關(guān)婚姻的態(tài)度影響了整個西方人”①，因而教會法成為當(dāng)時英國婚姻家庭法的重要淵源。根據(jù)教會法理念，婚姻是一種體現(xiàn)上帝意志的神圣約定，因此必須嚴(yán)守一夫一妻制，一個合法的婚姻是不能解除的，奉行絕對禁止離婚主義原則。以這種教義為依托，教會建立了自己的法庭，處理宗教和世俗事務(wù)。到12世紀(jì)時，宗教和世俗法院的管轄徹底區(qū)分，而婚姻糾紛仍由宗教法院獨立審查，并按教會法的規(guī)定裁決。

然而，永不離異的完美狀態(tài)只能存在于基督教的美好構(gòu)想中，只要有婚姻存在，必然會有婚姻破裂的存在，禁止解除婚姻的教義對已破裂的婚姻而言無疑是一套痛苦的枷鎖。17世紀(jì)中葉，由于啟蒙思想的盛行以及英國資產(chǎn)階級革命的爆發(fā)，要求離婚自由化的呼聲開始出現(xiàn)，人們另尋他途以避開教會，其中則有正式與非正式兩種方式。

(一)正式離婚

1670年，英國議會依據(jù)《國會私法》批準(zhǔn)了羅斯爵士的離婚案②，為英國離婚開創(chuàng)了先河，這也是一種完全不同于其他歐洲國家的離婚方式——議會離婚。通過議會離婚必須經(jīng)過三個步驟：首先，申請者必須要在教會法庭獲準(zhǔn)分居；其次，在習(xí)慣法庭向配偶的情人索取賠償金，這是因“罪惡交流”(非法性關(guān)系)而獲得的賠償；最后，向議會提出離婚，獲批后申請人即可獲再婚權(quán)。通過議會離婚一般收費為上百甚至上千英鎊，高昂的離婚費用將離婚權(quán)限制在特權(quán)階層范圍內(nèi)，普通人無法負擔(dān)該費用，也就無法通過此種方式解決離婚糾紛。

(二)非正式離婚

議會離婚不能解決普通人的問題，其他的方式即應(yīng)運而生。一為分居，夫妻私下分開居住，以此解除破裂的婚姻，各自不承擔(dān)社會、經(jīng)濟或夫妻生活的義務(wù)。此種方式最為常見，但不為教會法規(guī)所允許。二為賣妻，表現(xiàn)形式為丈夫?qū)⑵拮永墸瑤У郊猩瞎_拍賣，或通過有證人簽名的文本合同完成交易。但該情況一般發(fā)生在夫妻雙方同意的前提下，買者為妻子的情人或熟悉之人。三為重婚，一人同時擁有兩個配偶，與新配偶重組家庭，后被定為重罪。四為謀殺，殺死自己的配偶從而解除婚姻，是最極端的方式。

禁止離婚是中世紀(jì)英國離婚制度最突出的特征，這與當(dāng)時的政治經(jīng)濟背景有密切聯(lián)系。該階段的英國仍處于傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會中，主要的生產(chǎn)方式為家庭經(jīng)濟，個人無獨立財產(chǎn)，僅依靠于家庭收益，如果離婚，對已形成穩(wěn)定經(jīng)濟生產(chǎn)方式的男女雙方都是一種經(jīng)濟損失。而且結(jié)婚時被丈夫吸收了法律人格的婦女在經(jīng)濟上完全依賴于丈夫，離婚后妻子失去了生計來源，很可能面臨窮困潦倒的絕境。禁止離婚的教義在此種環(huán)境下起到了保護婦女的作用，同時也可穩(wěn)定家庭關(guān)系，從而穩(wěn)定整個社會。然而，這種對離婚自由的限制也催生出其他特殊甚至極端的方式以達解除婚姻之目的，成為英國婚姻家庭法近代化的障礙。

二、十九世紀(jì)英國離婚制度的世俗化

自中世紀(jì)直至工業(yè)革命前，英國離婚制度都未發(fā)生顯著變化。工業(yè)革命后，生產(chǎn)力水平得到了極大提高，英國工業(yè)化和城鎮(zhèn)化進程加快，經(jīng)濟形式也有所改變，個人工資制普及，婦女可以走進工廠打工，不需要像以前一樣絕對地依靠家庭和丈夫，擁有了獨立于婚姻之外的生存能力③，為離婚打下了基礎(chǔ)。與此同時，近代自然法學(xué)興起，法學(xué)家們開始以自然理性的視角看待離婚問題，擺脫了神學(xué)觀點，將契約自由原則帶入婚姻領(lǐng)域，認為婚姻是一個民事契約，可以解除。1820年國王喬治二世和王后卡羅琳娜離婚案出現(xiàn)后，司法實踐開始審視婚姻法；議會離婚給議會帶來繁瑣的工作和沉重的壓力，也要求對離婚程序進行變革。在種種條件的推動下，19世紀(jì)下半葉，英國離婚法取得了重大突破。

1857年《婚姻訴訟法》(Matrimonial Causes Act)和1895年的《即決裁判法案》這兩部法律的頒布，標(biāo)志著英國離婚制度脫離教會法轉(zhuǎn)向世俗化發(fā)展?！痘橐鲈V訟法》世俗化的成果主要有以下三個方面：

第一，離婚原則和離婚理由的變化?！痘橐鲈V訟法》承認離婚是解除婚姻的一種方式，原則由絕對禁止離婚原則變?yōu)檫^錯離婚原則，但法定“過錯”僅為通奸。至于離婚理由，男女實行不同道德標(biāo)準(zhǔn)，若男方提出離婚，只需證明妻子通奸，但若女方提出離婚，必須是丈夫通奸再加其他過錯行為方可批準(zhǔn)，如通奸加虐待、近親通奸等，這也體現(xiàn)了男女地位的不平等。

第二，離婚程序的變化。根據(jù)《婚姻訴訟法》，政府設(shè)立了專門的離婚法院，獨立審查離婚案件，也就意味著婚姻案件的管轄權(quán)由宗教法院轉(zhuǎn)移到世俗法院，教會僅僅保留頒發(fā)結(jié)婚證書的權(quán)力，此舉是英國離婚制度世俗化的重要表現(xiàn)。人們也不需再通過立法程序，向議會申請離婚；而是可以直接通過司法訴訟程序，向離婚法院起訴離婚，極大地節(jié)省了離婚費用，使“離婚權(quán)”不再專屬于有錢人。但離婚法院只有一個，且設(shè)在倫敦，這對于居住在偏遠地區(qū)、較為貧窮的人們?nèi)詷O為不便，沒有從根本上解決因貧富差距而帶來的機會不均等的問題。

第三，規(guī)定妻子的財產(chǎn)權(quán)利。以往在結(jié)婚后，婦女在家庭中沒有地位，也不享有財產(chǎn)權(quán)；而在《婚姻訴訟法中》，法院判決分居和被遺棄期間的妻子的合法收益歸自己支配，而且不對丈夫的債務(wù)負責(zé)，這是首次在法律上承認妻子享有財產(chǎn)權(quán)，法律人格不絕對地被丈夫吸收。

1895年的《即決裁判法案》則放寬了妻子的離婚條件，允許出現(xiàn)以下三種情況時妻子與丈夫可分居：丈夫襲擊妻子；丈夫長期殘酷地虐待妻子；丈夫不給妻子和孩子提供合理生活費。④妻子開始獨立享有人身權(quán)利，法律地位更加獨立。

英國19世紀(jì)的離婚制度雖然仍體現(xiàn)了男女不平等，但在離婚程序上作出的劃時代的變革——司法訴訟離婚，是英國離婚制度世俗化的重要舉措。

三、二十世紀(jì)英國離婚制度的現(xiàn)代化

(一)二十世紀(jì)初英國離婚制度的改革

20世紀(jì)以來，民主平等思想更加深入人心，教會衰落，女權(quán)運動蓬勃發(fā)展，極大地提高了女性的經(jīng)濟、政治地位。經(jīng)濟方面，女性逐漸享有和男性相同的受教育權(quán)，爭取到了更多就業(yè)機會，已婚婦女財產(chǎn)權(quán)進一步擴大，為經(jīng)濟獨立奠定基礎(chǔ)。政治方面，一戰(zhàn)后女性開始獲得選舉權(quán)，取得了獨立的政治地位。而且一戰(zhàn)結(jié)束后，由戰(zhàn)爭所導(dǎo)致的離婚案件數(shù)量激增，這些現(xiàn)實條件都急切地要求離婚制度順應(yīng)時代發(fā)展，做出改變。

1923年，英國通過新《婚姻訴訟法》，對法定離婚理由進行修改。新法取消了女性離婚的附加條件，男女都可以僅以“通奸”為由提起離婚訴訟，標(biāo)志著男女離婚的形式平等。1937年再次對《婚姻訴訟法》進行了修改，該法擴大了離婚的法定理由，包括遺棄達3年，虐待，患有長期且無法治愈的精神病等事由。抗辯理由為雙方過錯或雙方共謀。值得注意的是，盡管新法仍主要采用過錯原則，但由于“患有長期且無法治愈的精神病”成為新的離婚理由，無過錯原則被引入了離婚原則。

(二)二戰(zhàn)后英國離婚制度的改革

二戰(zhàn)破壞了原有的家庭生活，造成離婚率的進一步上升。第三次科技革命的開展促進了服務(wù)業(yè)的發(fā)展，為女性提供了更好的就業(yè)機遇；女權(quán)平等思想的普及推動了國際婦女解放運動，女性更加獨立自主，改變了原有的夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系，婚姻觀念的變化也導(dǎo)致離婚人數(shù)激增，為離婚制度的改革提供了動力。

面對時代變化帶來的改革壓力，1969年英國通過了《離婚改革法》，提出新的概括性的離婚理由：婚姻不可挽回的破裂。這象征著離婚制度摒棄了原有的過錯主義，以破裂主義原則作為判決的唯一依據(jù)。對于破裂的認定，應(yīng)有以下情形的存在：(1)通奸，對方無法忍受；(2)行為不能理解，對方無法忍受；(3)遺棄對方至少2年；(4)雙方分居2年以上，且雙方同意申訴；(5)夫妻雙方分居5年以上。只要符合五者中一者，即可申請離婚。1969年的離婚法帶有一定的“革命性”，因為法定理由為“不可挽回的婚姻破裂”，這將離婚的選擇權(quán)完全交給了個人，體現(xiàn)離婚自由，但對于離婚設(shè)定的限定條件——結(jié)婚之日起三年內(nèi)不可申請離婚仍未更改。

(三)二十世紀(jì)末至現(xiàn)在的英國離婚制度

1969年的《婚姻改革法》追求的目標(biāo)是“加強而非削弱婚姻的穩(wěn)定性；當(dāng)異端婚姻亦不可挽回地破裂時，用最大限度的公正去掉空洞的法律外殼，并使悲傷，痛苦和恥辱降到最低限度”，⑤現(xiàn)實卻背道而馳。究其弊端，一是離婚理由名為破裂主義，但因其要求滿足五項情況之一，實為過錯和無過錯原則的混合。由于過錯行為提起的訴訟常有雙方承擔(dān)責(zé)任，且僅有過錯行為是3年禁止離婚期的抗辯事由，因此大量訴訟仍以過錯行為作為申請離婚的理由，即“通奸”和“行為不能理解”。但以這兩項理由提起的訴訟要求公開審理，當(dāng)事人需口頭證明對方存在所申請的兩項事由，而此種方式很容易激化雙方矛盾，陷入互相指責(zé)的困境，若涉及子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題，判決則更加困難。二是離婚程序簡化，一旦啟動，很少有和解和談判的余地，易導(dǎo)致當(dāng)事人草率離婚。三是未充分考慮對兒童權(quán)益的保護，離婚通常對孩子成長造成極大不利影響。

為彌補弊端，1984年將三年時間修改為一年，結(jié)婚一年后即可遞交離婚申請書，放寬限制。1989年兒童法的通過進一步保護了單親家庭的未成年子女。在調(diào)查過離婚法的運作情況后，1996年公布的《家庭法》中第二部分對離婚制度進行了修改。新離婚法仍然以“婚姻無可挽回的破裂”作為離婚的唯一根據(jù)，但取消了以五種情況作為認定標(biāo)準(zhǔn)，取而代之的是經(jīng)歷一定程序，象征著離婚原則由部分過錯向無過錯原則的轉(zhuǎn)變。離婚法規(guī)定了3個原則：(1)維護婚姻制度。(2)鼓勵婚姻破裂的雙方采取一切可能的措施以挽救婚姻，當(dāng)事人可求助專業(yè)婚姻咨詢專家和家庭事務(wù)調(diào)解機構(gòu)等。(3)已無可挽回的婚姻并已要求解除的應(yīng)予以解除，但應(yīng)注意：將當(dāng)事人及其子女的痛苦減至最輕；處理問題的方式應(yīng)在可能的情況下，促使當(dāng)事人及其子女之間維持友好關(guān)系；解除婚姻的程序中不讓當(dāng)事人承擔(dān)不合理的費用；防止或減少一方或子女遭受來自另一方暴力的威脅。為達成上述原則，離婚法還規(guī)定了一系列程序，但由于程序過于復(fù)雜冗長而被廢止。

四、英國離婚制度的演變特點及問題提出

通過對英國離婚制度，尤其是其離婚理由和離婚原則發(fā)展的梳理和分析，可對英國離婚法的發(fā)展脈絡(luò)有一個較全面的認識和把握。按時間劃分，可分為三個歷史時期：中世紀(jì)的宗教化的離婚制度，婚姻由教會控制；19世紀(jì)世俗化的離婚制度，婚姻案件管轄權(quán)轉(zhuǎn)移到世俗法庭；20世紀(jì)現(xiàn)代化的離婚制度，離婚自由得到充分體現(xiàn)。縱觀三大歷史時期，可發(fā)現(xiàn)以下三個演變特點：第一，離婚制度由宗教化走向世俗化；第二，離婚原則由絕對禁止離婚原則到破裂主義原則及無過錯離婚原則；第三，男女離婚條件由不平等到平等。

英國由原來禁止離婚，到現(xiàn)在離婚率高居歐洲前列，與其寬松的離婚制度有密切關(guān)系。關(guān)于法定離婚理由，據(jù)統(tǒng)計，基于“通奸”的和不合理“行為”的分別高達29.7%和43.6%。“不合理行為”該項理由較主觀化，而且其訴訟方式(公開審判，口頭證明)容易激化當(dāng)事人雙方矛盾，不利于維護婚姻制度、挽救婚姻，是否可考慮將這項理由刪去或替換，仍有待實踐考察。

另一項值得研究的問題是，英國于2004年通過了《民事伴侶法》，于2013年通過了《同性婚姻法》，標(biāo)志著同性婚姻關(guān)系合法化，產(chǎn)生了新的婚姻模式。然而，兩部法案的適用范圍不同，《民事伴侶法案》適用于英國全境，而《同性婚姻法》不適用于北愛爾蘭；《同性婚姻法》對于頒布之前的私人婚姻關(guān)系均不承認為婚姻關(guān)系，限定了該法的溯及力。兩部法案于解除關(guān)系方面的規(guī)定不盡相同，《同性婚姻法》參照適用普通的離婚法，相對于《民事伴侶法》而言不利于保護同性婚姻者離婚的權(quán)利。兩法在時間和范圍的效力差別及規(guī)定的差別可能導(dǎo)致離婚權(quán)利的不平等，關(guān)于同性婚姻的法律規(guī)定英國亟待進一步完善。

[ 注 釋 ]

①錢乘旦，等.日落斜陽——20世紀(jì)英國[M].上海：華東師范大學(xué)出版社，2000：227-228.

②勞倫斯·斯通.通向離婚之路(Lawrence Stone，Road to Divorce：England，1530-1987)[J].牛津，1990：309.

③傅新球.英國離婚法的演變[J].世界歷史，2003(2)：64.

④董兵.英國離婚法的歷史研究[D].西南政法大學(xué)碩士論文，2012.11.

⑤[美]凱特·斯丹德利.家庭法[M].屈廣清譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：133.