關(guān)于大學(xué)生B2C微商創(chuàng)業(yè)的法律問題研究*

貴 靜 彭澤宇

湖南涉外經(jīng)濟(jì)學(xué)院文法學(xué)院，湖南 長沙 410205

微商的低門檻、低投入、低風(fēng)險(xiǎn)、高利潤等特點(diǎn)致使微商在初期階段野蠻生長，爆發(fā)式的增長帶給消費(fèi)者的除了便利、實(shí)惠外，也帶來不少的困擾。因?yàn)榉蔁o法緊跟高速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，出現(xiàn)的種種問題都反映出立法的空白和監(jiān)管的缺失。所以本文希望以堅(jiān)持走中國特色社會(huì)主義偉大道路為前提，響應(yīng)深入推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”行動(dòng)、持續(xù)推進(jìn)大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的政策，進(jìn)一步探索如何規(guī)范網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)市場秩序，解決消費(fèi)糾紛，嚴(yán)懲網(wǎng)絡(luò)犯罪，幫助大學(xué)生解決B2C微商創(chuàng)業(yè)的法律問題，更合法更健康的進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。

一、大學(xué)生微商創(chuàng)業(yè)的現(xiàn)狀

(一)數(shù)據(jù)呈現(xiàn)

據(jù)全國消協(xié)組織受理投訴情況分析，2016年全國消協(xié)組織共受理消費(fèi)者投訴653，505件，在具體服務(wù)投訴中，以網(wǎng)絡(luò)購物為主體的遠(yuǎn)程購物投訴量占全部投訴的52.75%。

據(jù)中國電子商務(wù)研究中心數(shù)據(jù)顯示，2016年中國網(wǎng)絡(luò)零售市場交易規(guī)模相比2015年同比增長約26%。2017年中國網(wǎng)絡(luò)零售市場交易規(guī)模相比2016年同比增長約30%。

(二)市場微商和校園微商現(xiàn)狀

微商作為一個(gè)新興行業(yè)，其法律地位和法律責(zé)任暫時(shí)還不明晰。它是一種代賣代銷的關(guān)系，貨物的源頭對(duì)買家來說是未知的，于是對(duì)貨源懷有疑問。我國如今微商創(chuàng)業(yè)的法律救濟(jì)途徑和效果有限，尚缺乏基本法律的調(diào)整和保護(hù)。

目前我國對(duì)于電子商務(wù)的規(guī)范主要是單行規(guī)則，而沒有一部實(shí)行的綜合性的電子商務(wù)立法。電子立法方面在2008年國家商務(wù)部起草了《電子商務(wù)模式規(guī)范》和《網(wǎng)絡(luò)購物服務(wù)規(guī)范》；2015年商務(wù)部發(fā)布《無店鋪零售業(yè)經(jīng)營管理辦法(試行)征求意見稿》；2016年5月工商總局發(fā)布《關(guān)于印發(fā)2016網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管專項(xiàng)行動(dòng)方案的通知》；2016年12月全國人大發(fā)布的《中華人民共和國電子商務(wù)法草案》；2017年1月國家工商行政管理總局發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)購買商品七日無理由退貨暫行辦法》，還包括工商總局、中消協(xié)也都大量的出臺(tái)了規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行業(yè)消費(fèi)市場秩序的規(guī)章制度。這似乎預(yù)示著國家監(jiān)督管理部門開始真正著手加強(qiáng)對(duì)于第三方支付企業(yè)的監(jiān)管力度。

(三)校園微商問卷調(diào)查數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)

根據(jù)項(xiàng)目小組成員發(fā)放的“關(guān)于大學(xué)生B2C微商創(chuàng)業(yè)的法律問題研究調(diào)查問卷”問卷，我們進(jìn)行了如下的統(tǒng)計(jì)分析：

當(dāng)代大學(xué)生缺乏對(duì)微商的基礎(chǔ)認(rèn)識(shí)，對(duì)于微商概念的界定和區(qū)分尚不清晰。大學(xué)生微商創(chuàng)業(yè)者中，77%都是通過層層代理的方式從事微商銷售產(chǎn)品，還有17%的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者利用地理優(yōu)勢做代購微商從中賺取差價(jià)，這倆種微商都存在偷稅漏稅的問題，層層代理甚至可能誤入網(wǎng)絡(luò)傳銷，而在這些人中對(duì)于微商的有關(guān)政策或法規(guī)的了解程度我們也進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，較為了解微商的有關(guān)政策或法規(guī)的大學(xué)生微商創(chuàng)業(yè)者僅占比3%，不了解卻感興趣的占比達(dá)到了50%，由此可見大學(xué)生對(duì)于微商的有關(guān)政策或法規(guī)的了解程度普遍偏低，國內(nèi)高校多側(cè)重于大學(xué)生的書面學(xué)習(xí)，對(duì)大學(xué)生微商創(chuàng)業(yè)的情況雖有所了解，但并未給予足夠重視。而建立健全微商法律規(guī)范，做好微商領(lǐng)域的法制宣傳在當(dāng)下具有必要性。

二、存在的問題分析

(一)產(chǎn)品種類不明確、價(jià)格不規(guī)范，監(jiān)管力度不夠

各種保健產(chǎn)品涌入微商市場，但有些消字號(hào)，健字號(hào)的產(chǎn)品宣稱能治療各種疾病。某些高級(jí)代理或股東，低價(jià)提貨，隨意標(biāo)價(jià)出售，致使下級(jí)代理無法生存。目前對(duì)于微信營銷的假冒偽劣產(chǎn)品國內(nèi)微商市場并沒有一個(gè)健全的監(jiān)管體系，導(dǎo)致微商侵權(quán)糾紛解決機(jī)制不健全。

其一，微商通過交友平臺(tái)交易與電子商務(wù)第三方平臺(tái)是不同的，既沒有通過第三方平臺(tái)認(rèn)證，其監(jiān)管投訴機(jī)制也不完善，產(chǎn)品和服務(wù)宣傳依據(jù)的圖片的真實(shí)性難以辨別。即便消費(fèi)者合法權(quán)益被侵犯，監(jiān)管方也無法獲取準(zhǔn)確的信息進(jìn)行有效處理。其二，微商依托微信宣傳和經(jīng)營，在注冊登記備案、售后服務(wù)和信用評(píng)級(jí)方面沒有研究和制定出獨(dú)立的經(jīng)營和管理體系，導(dǎo)致交易不規(guī)范，影響了微商的長遠(yuǎn)發(fā)展。[1]由于缺乏監(jiān)管和糾紛解決機(jī)制，導(dǎo)致消費(fèi)者合法權(quán)益得不到保護(hù)，從而影響到正常的經(jīng)濟(jì)秩序。

(二)B2C微商的經(jīng)營模式的界定不清晰，有傳銷的嫌疑

有些B2C微商通過層層分銷發(fā)展下級(jí)代理來賺取“人頭費(fèi)”，而這種經(jīng)營方式已經(jīng)類似傳銷。前面提及的“云在指尖”涉嫌傳銷一案就是典型，云在指尖以銷售商品形式收取會(huì)員“入門費(fèi)”，要求人員不斷發(fā)展下線，并從下線繳納的費(fèi)用中非法獲利。公安機(jī)關(guān)的刑事案件立案標(biāo)準(zhǔn)傳銷層級(jí)在三級(jí)以上的才立案。因此很多人認(rèn)為只要層級(jí)不超過三級(jí)就不是傳銷，就不會(huì)受到制裁。真正的三級(jí)分銷是從生產(chǎn)商到經(jīng)銷商再到分銷商三個(gè)層級(jí)，最后一個(gè)層級(jí)的銷售額按比例返還給上兩級(jí)的傳統(tǒng)三級(jí)營銷模式。而將三級(jí)分銷的層級(jí)改變成無限層級(jí)的營銷模式，就變?yōu)榱藗麂N。

(三)交易行為的秘密性和支付行為的無擔(dān)保性

微商的交易方式一般是基于買家的信任，直接通過微信轉(zhuǎn)賬，這種方式既促成了交易的便捷，也帶來了交易的風(fēng)險(xiǎn)。沒有書面的合同、難以認(rèn)證交易地點(diǎn)、缺乏相關(guān)付款憑證，且朋友圈微商往往無實(shí)體店，無工商登記。而對(duì)方在確認(rèn)貨款到賬之后才會(huì)發(fā)貨。此時(shí)若買家對(duì)收貨存在異議，就將處于一個(gè)弱勢地位，買家易產(chǎn)生錢貨兩空的局面產(chǎn)生。

(四)微商存在逃稅漏稅的情況

由于制度的不完善，微商以代理的形式進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)不需要進(jìn)行工商登記，使得稅務(wù)征收就難以實(shí)施。根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第十五條、二十五條規(guī)定了納稅人要進(jìn)行稅務(wù)登記和納稅申報(bào)，先要確定的就是納稅數(shù)額的問題，但是未在工商部們登記的微商，沒有規(guī)范的交易流程和交易記錄，這就成了交易監(jiān)管的盲點(diǎn)，即便逃稅、漏稅有些微商偷稅漏稅也無從查起。代購用于銷售及再銷售的，貨物未退出流通領(lǐng)域的，均需被征稅。除代購直接郵寄給個(gè)人自用的，可以享受海關(guān)總署公告2010年第43號(hào)中免稅額的規(guī)定。

三、大學(xué)生B2C微商創(chuàng)業(yè)的相關(guān)建議

(一)完善立法制度

完善電子商務(wù)規(guī)范管理基本法。針對(duì)我國目前電子商務(wù)立法與電子發(fā)展速度差距較大的問題，加快構(gòu)建和完善電子商務(wù)基本法，與電子商務(wù)行為相關(guān)的法律加以整合和完善，形成一部統(tǒng)一的法律。在相關(guān)法中明確規(guī)定，產(chǎn)品的功效、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期以及批準(zhǔn)文號(hào)等各種信息必須公示，增加產(chǎn)品信息的透明度，減少虛假宣傳，如果沒有將相關(guān)信息公示，其銷售的產(chǎn)品產(chǎn)生不良后果輕則多倍賠償重則追究刑事責(zé)任。目前對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳銷的打擊依然按照2005年頒發(fā)的《禁止傳銷條例》，存在大量立法的空白，導(dǎo)致了監(jiān)管的缺失，因此有必要對(duì)不法微商和網(wǎng)絡(luò)傳銷制定更加完善的法律措施，不只是解決現(xiàn)在存在的法律漏洞，更要預(yù)防以后可能的情況。

(二)完善與微商相關(guān)的法律法規(guī)

根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，在賣方或者第三方向買方提供的商品出現(xiàn)質(zhì)量問題，買方可以要求進(jìn)行更換、退貨、賠償損失等；如果出現(xiàn)欺詐行為，消費(fèi)者可以根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條進(jìn)行追加賠償。但是我們需要明確，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》適用于消費(fèi)者和企業(yè)之間的糾紛，而微商不適用這個(gè)范圍，賣方和買方的關(guān)系并不屬于經(jīng)營者與消費(fèi)者的關(guān)系。新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》包括了網(wǎng)絡(luò)交易，但僅針對(duì)淘寶、京東此類有第三方交易平臺(tái)制約的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者，新消法并沒有針對(duì)微商進(jìn)行明確的規(guī)定。本文更傾向于將微商雙方的法律關(guān)系歸為買賣法律關(guān)系，在適用法律上選擇合同法。可我國現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定微商合同的概念，只是在《中華人民共和國合同法》中提及通過數(shù)據(jù)電文交換也是一種合同的書面形式。所以本文認(rèn)為可以在合同法中新加一個(gè)微商合同來調(diào)整微商法律關(guān)系。

(三)建立獨(dú)立辦案平臺(tái)并利用科技手段，加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)督

效仿現(xiàn)在新增的針對(duì)電信詐騙的辦案平臺(tái)，建立獨(dú)立的針對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳銷的辦案平臺(tái)，既避免網(wǎng)絡(luò)傳銷案件屬地管轄的問題，同時(shí)也避免出現(xiàn)個(gè)別單位立案，不受案的情況。該平臺(tái)需緊密協(xié)同騰訊公司，設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的管理微商的部門并對(duì)其進(jìn)行培訓(xùn)，對(duì)一切涉嫌網(wǎng)絡(luò)傳銷行為的行為進(jìn)行嚴(yán)密審查和監(jiān)控，騰訊公司相關(guān)法律安全部門應(yīng)立即將涉嫌網(wǎng)絡(luò)傳銷行為的數(shù)據(jù)備份備案，移交公安機(jī)關(guān)相關(guān)偵查單位審查處理違法，犯罪證據(jù)包括其組織結(jié)構(gòu)、支付報(bào)酬和網(wǎng)絡(luò)聊天群內(nèi)容的記錄等。對(duì)于虛假信息，需進(jìn)一步借助騰訊公司或通信公司的信息檢索以找到被告的真實(shí)身份信息。最后，在仍然無法獲得被告真實(shí)身份信息時(shí)，可借鑒江西高院采用的根據(jù)電子證據(jù)中標(biāo)記的IP地址或者網(wǎng)名作為預(yù)立案的被告，隨后由原告申請法院來調(diào)查被告的真實(shí)身份。

(四)完善交易制度，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益

首先，騰訊公司依托微信建立第三方交易平臺(tái)。規(guī)定微商必須按照規(guī)定進(jìn)行注冊和登記，解決微商銷售出去的商品售后得不到保障等問題，倡導(dǎo)微商、第三方交易平臺(tái)、保險(xiǎn)公司三方合作，微商在注冊和登記的時(shí)候必須繳納一定金額給第三方交易平臺(tái)來為微商購買商業(yè)保險(xiǎn)來提供信用擔(dān)保，一旦微商交易發(fā)生利益糾紛，保險(xiǎn)公司先行賠付。再由平臺(tái)調(diào)查情況然后決定要不要追究微商的相關(guān)責(zé)任。通過這種情況減少買家的風(fēng)險(xiǎn)，保證商品的質(zhì)量，為微商交易提供安全可信的信用保障，實(shí)現(xiàn)微商交易雙方及平臺(tái)的三贏。其次，騰訊公司可以依托微信再第三方交易平臺(tái)的基礎(chǔ)上再建立一個(gè)匿名評(píng)價(jià)平臺(tái)，在一定的程度上保護(hù)消費(fèi)者的知情權(quán)。