企業(yè)并購中盡職調(diào)查及知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險的規(guī)避
——以專利為視角

楊會娟

大眾汽車(中國)投資有限公司，北京 100013

企業(yè)并購分為企業(yè)兼并和企業(yè)收購，這兩種行為要求雙方在平等自愿、等價有償基礎(chǔ)上進(jìn)行，是指某一企業(yè)采取合理合法的經(jīng)濟(jì)方式取得其他法人產(chǎn)權(quán)的行為，也是目前許多上市企業(yè)進(jìn)行資本運(yùn)作和經(jīng)營的主要方式之一，其主要形式為公司合并、資產(chǎn)收購、股權(quán)收購。企業(yè)并購有助于提高市場占有率、促進(jìn)資金的流動等，但是其在并購過程中如果缺少對知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查、無法進(jìn)行準(zhǔn)確的價值評估以及各種知識產(chǎn)權(quán)的整合等，均會對企業(yè)未來的并購、發(fā)展帶來風(fēng)險隱患。

一、目標(biāo)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的調(diào)查

企業(yè)并購過程中的盡職調(diào)查對于企業(yè)并購的順利進(jìn)行具有重要影響，以下將從知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)調(diào)查、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和有效利用的調(diào)查、知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律訴訟調(diào)查三個方面來對企業(yè)并購過程中目標(biāo)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的調(diào)查進(jìn)行詳細(xì)分析：

知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)調(diào)查：知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)是知識產(chǎn)權(quán)的總匯，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)作品、工業(yè)品外觀設(shè)計、地理標(biāo)志等其他形式，是企業(yè)提升產(chǎn)品價值、提高利潤的關(guān)鍵，是人力資本的組成部分，其中受法律保護(hù)的無形資產(chǎn)，比如專利、商標(biāo)具有關(guān)鍵作用。所以在資產(chǎn)評估過程中，多利用財務(wù)手段和技術(shù)手段來分析企業(yè)的專利狀況，判斷其是否具有長期為企業(yè)盈利的價值和能力(比如MTB曲線分析法)。

知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和有效利用：企業(yè)并購過程中進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和有效利用的調(diào)查主要是為了確定其權(quán)利的時間權(quán)限和所屬權(quán)限，所以要對其有效期限、發(fā)明人、風(fēng)險度、權(quán)利所屬人等進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，確定各項內(nèi)容是否存在瑕疵。所以主要調(diào)查有：①某項專利屬于該企業(yè)的時間權(quán)限長短；②發(fā)明人是公司員工還是其他人員；③該權(quán)限的技術(shù)特征，并將其與市場競爭者進(jìn)行對比，判斷其未來是否存在較大風(fēng)險。

知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律訴訟調(diào)查；該項調(diào)查主要是確定目標(biāo)公司在知識產(chǎn)權(quán)和專利方面是否存在法律訴訟案件，如果沒有存在的同時還要確定是否存在潛在的知識產(chǎn)權(quán)訴訟風(fēng)險，必要時還應(yīng)進(jìn)行相關(guān)調(diào)查。如果在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)確實存在訴訟案件，應(yīng)有針對性地估計某項專利的價值；如果是對專利的潛在訴訟風(fēng)險進(jìn)行調(diào)查，可聘請相關(guān)的律師和資產(chǎn)評估專家共同進(jìn)行風(fēng)險的確定，必要時可成立調(diào)查小組。

二、目標(biāo)企業(yè)專利的綜合評估

在企業(yè)并購過程中為有效地對知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險做到盡職調(diào)查，還應(yīng)進(jìn)行目標(biāo)企業(yè)專利的綜合評估，其綜合評估主要從兩個方面進(jìn)行，分別是專利價值法律評估和專利價值技術(shù)評估，詳細(xì)分析如下：

專利價值法律評估：在該評估過程中主要對專利的壽命和所處的法律狀態(tài)來進(jìn)行評估。其中值得注意的是不同的專利在《專利法》中有不同的期限規(guī)定，然而在有效的期限內(nèi)某項專利的穩(wěn)定性、侵權(quán)的判定等都會影響該專利的壽命；而專利所處的法律狀態(tài)主要是確定其是否具有瑕疵、申請的成功率高低、專利許可狀況好壞以及是否具有潛在的訴訟風(fēng)險。

專利價值技術(shù)評估：專利價值評估只要是確定該專利的技術(shù)質(zhì)量、成熟度、覆蓋的廣度與寬度。如果某一專利的技術(shù)強(qiáng)度越高，說明該目標(biāo)企業(yè)競爭優(yōu)勢越明顯、專利價值越大；如果專利的技術(shù)成熟度越高，說明其完整度和可實施度越強(qiáng)，在某一技術(shù)領(lǐng)域越能屬于頂尖位置。

三、目標(biāo)企業(yè)訂購的建議

隨著市場競爭的加劇，越來越多的中小型企業(yè)甚至大型企業(yè)被并購，企業(yè)并購中如果不能做到盡職調(diào)查和知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險的規(guī)避，將會擴(kuò)大企業(yè)風(fēng)險，甚至造成資金周轉(zhuǎn)不靈、企業(yè)不能良好運(yùn)轉(zhuǎn)等問題，對此針對企業(yè)并購中存在的問題給出以下建議：①盡職調(diào)查報告中應(yīng)詳細(xì)注明目標(biāo)企業(yè)專利狀況、是否存在潛在訴訟風(fēng)險、專利的穩(wěn)定性、專利技術(shù)的創(chuàng)新程度和成熟度等等，并對其做出客觀的評價；②在企業(yè)并購過程中如果存在多種專利資產(chǎn)，應(yīng)對重點(diǎn)專利資產(chǎn)的所屬權(quán)進(jìn)行明確的分析和確定，將爭議發(fā)生率降為零；③還應(yīng)對專利的發(fā)明人、專利未來的發(fā)展趨勢以及是否涉及到商業(yè)機(jī)密等問題進(jìn)行詳細(xì)的了解，同時還應(yīng)對競爭對手狀況進(jìn)行詳細(xì)分析。

四、結(jié)束語

企業(yè)并購的案例越來越多，如果企業(yè)在并購過程中不能做到盡職調(diào)查以及知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險的規(guī)避(尤其是在專利方面)，這將為企業(yè)后續(xù)的談判和并購后經(jīng)營帶來嚴(yán)重的負(fù)面影響。本文從專利的角度來對企業(yè)并購過程中的盡職調(diào)查和知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險進(jìn)行詳細(xì)闡述，以期豐富我國相關(guān)研究內(nèi)容，并針對企業(yè)并購過程中存在的問題提出參考性的建議。