關(guān)于被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，未清算公司的訴訟策略選擇

李鳳遠

（450000 河南錦盾律師事務所 河南 鄭州）

由于企業(yè)準入門檻的放開和準入條件的降低，導致很多不具備企業(yè)經(jīng)營經(jīng)驗和經(jīng)營條件的人，盲目注冊企業(yè)經(jīng)營。但后期囿于資金受限及專業(yè)管理人才缺乏，導致企業(yè)經(jīng)營舉步維艱，或難以按照法律規(guī)定合法經(jīng)營。而根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》相關(guān)規(guī)定，對于公司運營過程中，諸多違法違規(guī)事項，可由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局根據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。現(xiàn)實當中，就存在很多企業(yè)因未按規(guī)定開業(yè)、超范圍經(jīng)營、未按規(guī)定年檢等事由被工商行政機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。依據(jù)公司法第一百八十三條之規(guī)定，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，應當在十五日內(nèi)成立清算組，開始清算，清算完成，申請注銷公司。但現(xiàn)實中大量公司在營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，并未組織清算，遲遲不辦理注銷登記，導致出現(xiàn)大量營業(yè)執(zhí)照被吊銷但長期不注銷的“僵尸企業(yè)”。若該類企業(yè)在正常經(jīng)營行為中負債，債權(quán)人應如何有效地通過訴訟主張權(quán)利呢？

根據(jù)最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函（2000年1月29日法經(jīng)[2000]24號函）答復內(nèi)容如下：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。

該司法解釋明確了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后、仍具備訴訟主體資格。但現(xiàn)實情況中，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)即喪失了企業(yè)經(jīng)營資格。在中國目前的企業(yè)運營環(huán)境中，被吊銷后長期未注銷的企業(yè)就算存在財產(chǎn)，也會被股東個人掏空，淪為“空殼企業(yè)”，根本不具備償債能力，如果僅起訴企業(yè)法人，基本很難達到追償債權(quán)的目的。那么，針對該種情況，債權(quán)人能否在訴訟中要求有限責任公司股東承擔責任呢？

根據(jù)“最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）”第十八條之規(guī)定：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

上述司法解釋規(guī)定了有限責任公司股東怠于履行清算義務需要承擔責任的兩種情形，也是司法實務中法院判決有限責任公司股東在怠于履行清算義務時承擔責任的法律依據(jù)，那么根據(jù)該規(guī)定兩種情形，在訴訟實務中應如何運用呢。

該司法解釋第一款規(guī)定的責任為賠償責任，賠償責任產(chǎn)生的前提是存在侵權(quán)行為。結(jié)合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析，在審判實務中，必須滿足下列條件，才能依據(jù)該條款追究股東賠償責任。

（1）有加害行為。加害行為可以是作為，也可以是不作為，在本條規(guī)定中指不作為即公司被吊銷后，股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算。實務中，依據(jù)公司法規(guī)定，公司被吊銷后十五日內(nèi)即需組織清算組清算，只要十五日內(nèi)未組織清算組清算，即可推定股東存在加害行為。

（2）有損害事實的存在。即股東未及時清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失。在實務中，需要有證據(jù)證明公司被吊銷前的公司資產(chǎn)狀況，和現(xiàn)今公司無財產(chǎn)或財產(chǎn)減損后的情況對比資料。

（3）加害行為與損害事實之間有因果關(guān)系。即公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的后果是因為股東未及時組織清算組履行清算義務而造成。

（4）行為人主觀上有過錯。即公司被吊銷后，股東不及時履行清算義務是由于股東自身原因造成。在實務中，只要不存在不可抗力或其他特殊情況，均可推定股東存在過錯。

上述四項條件，是公司債權(quán)人要求公司股東在上述情形下承擔賠償責任的必要條件。但訴訟實務中，債權(quán)人要舉證證明滿足上述四項條件，難度很大。特別是第二項損害事實的存在條件：因公司債權(quán)人難以取得公司內(nèi)部財務、賬冊資料，自然也難以證明因股東未及時履行清算義務造成公司財產(chǎn)損失的事實。

而該司法解釋第2款規(guī)定了股東的連帶清償責任。對于該清償責任的承擔，該條設置了兩個前提條件：一是怠于履行清算義務，二是這種怠于履行義務的行為導致了公司無法清算。要想追究股東的連帶清償責任，在訴訟實務中，我們就必須圍繞該兩個方面組織證據(jù)。

對于如何認定股東怠于履行清算義務問題。我們可以從股東未在法定期限內(nèi)啟動清算程序、公司被吊銷后股東是否下落不明、經(jīng)債權(quán)人請求其履行清算義務而拒不履行等方面綜合進行認定。

對于如何認定公司無法清算問題。該司法解釋規(guī)定了公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失是判定無法清算的重要依據(jù)。在實務中，我們可以到公司現(xiàn)場實地勘察，如果公司辦公地址人去樓空，辦公人員去向不明，公司財產(chǎn)、賬冊、文件無處尋找，則依次可以推斷公司已無法清算。

綜上，在近年來公司主體野蠻生長，但相應的社會規(guī)范、監(jiān)管配套機制并未建立情況下，大量空殼公司、僵尸企業(yè)大行其道。在公司法人作為被告的經(jīng)濟糾紛案件中，如何保障債權(quán)人順利實現(xiàn)受償權(quán)，需要結(jié)合社會經(jīng)濟現(xiàn)狀及現(xiàn)行法律綜合考慮，尋找最有利于保障債權(quán)人合法權(quán)益的訴訟策略。

注釋：

①中華人民共和國公司法第一百八十條、一百八十三條，2014年2月.

②最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十八條.

③最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函，2000年1月29日.