從福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校項(xiàng)目探討代建的權(quán)利和義務(wù)

肖熔亮 （福州市建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站，福建 福州 350000）

0 前言

代建與其它工程項(xiàng)目管理模式的不同在于，因政府人力資源等的因素代建通常出現(xiàn)在政府投資的公共建筑的工程項(xiàng)目。代建只是在國(guó)內(nèi)的事物，經(jīng)過(guò)咨詢和查詢，未發(fā)現(xiàn)具體可參照的管理規(guī)范。通過(guò)對(duì)該具體工程項(xiàng)目的觀察探索，認(rèn)為代建之所以會(huì)發(fā)生一些問(wèn)題，不僅在于法律法規(guī)的不健全，還在于代建本身對(duì)代建的權(quán)力、責(zé)任義務(wù)的認(rèn)識(shí)。

具體工程項(xiàng)目、福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校項(xiàng)目建設(shè)規(guī)模：2013年11月福州市發(fā)改委立項(xiàng)，項(xiàng)目10hm2、政府投資5.3億元、改擴(kuò)建工程建筑面積8.9萬(wàn)m2，工期2年10個(gè)月，分三期建設(shè)。其中含：標(biāo)準(zhǔn)400m田徑場(chǎng)、150m封閉式風(fēng)雨跑道、7個(gè)體育運(yùn)動(dòng)場(chǎng)館（籃球、排球、羽毛球、乒乓球、射擊、摔跤、標(biāo)準(zhǔn)游泳跳水），以及教學(xué)樓辦公樓運(yùn)動(dòng)員宿舍樓等。至2018年5月二期基本結(jié)束。

1 代建的實(shí)質(zhì)

大致法律關(guān)系。公民納稅人—政府機(jī)構(gòu)—執(zhí)行公共事務(wù)。政府委托專業(yè)的建設(shè)施工管理部門(mén)對(duì)公共建筑工程項(xiàng)目的管理，其存在委托和代理關(guān)系。指定代理合同，政府指定代建單位作為使用單位的代理人，對(duì)項(xiàng)目工程建設(shè)施工進(jìn)行專業(yè)化的管理；并代理使用單位，采用招標(biāo)方式簽訂工程承包合同、工程監(jiān)理合同、設(shè)備采購(gòu)合同等。項(xiàng)目立項(xiàng)后，還涉及到土地、規(guī)劃、建委、城管、園林、電力、消防等部門(mén)。具體的福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校改擴(kuò)建項(xiàng)目工程，福州市政府選定一個(gè)項(xiàng)目管理公司（福州建工集團(tuán)）作為代建單位，由作為代理人的代建單位與作為被代理人的使用單位(福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校)，以及使用單位的主管單位福州體育局，簽訂三方代建合同。福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校改擴(kuò)建項(xiàng)目工程，采取“分批拆除，就地調(diào)整，交叉建設(shè)”的方式，項(xiàng)目建設(shè)劃分為3個(gè)標(biāo)段不同時(shí)期交叉進(jìn)行建設(shè)。福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校為迎接福建省第十六屆省運(yùn)會(huì)（2018年12月）的召開(kāi)，項(xiàng)目工程前一期緊接后一期、工期緊急，按階段按照相關(guān)的重點(diǎn)項(xiàng)目政策。

代建實(shí)質(zhì)是政府對(duì)公民納稅人委托的公共建筑的建設(shè)管理。

2 信息不對(duì)稱帶來(lái)的問(wèn)題

代建關(guān)系的產(chǎn)生，委托單位福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校：體育運(yùn)動(dòng)方面較為專業(yè)；代建單位福州建工集團(tuán)：工程建設(shè)方面較為專業(yè)。這種關(guān)系存在著不可避免的信息的不對(duì)稱，福州地區(qū)還有很多這方面工程項(xiàng)目，如福州兒童醫(yī)院、福州圖書(shū)館、福州青運(yùn)會(huì)場(chǎng)館（2015年10月全國(guó)第一屆青運(yùn)會(huì)）項(xiàng)目等等。

政府投資的公建項(xiàng)目各有它的特殊性。

委托和代建的容易發(fā)生的問(wèn)題，可能出現(xiàn)：①代建接觸更多的施工現(xiàn)場(chǎng)的信息，可能建筑產(chǎn)品的質(zhì)量下降或者成本提高；②代建人相對(duì)于委托人來(lái)說(shuō)，專業(yè)化程度更高，更具有信息這方面資源優(yōu)勢(shì)，如果雙方不坦誠(chéng)，代理人與委托人之間的交流存在一定障礙；③作為運(yùn)動(dòng)訓(xùn)練的教練都希望把訓(xùn)練場(chǎng)館蓋得美觀耐用，使建筑成本增加。解決辦法：①要遵循三方代建合同所涉及的法律法規(guī)，包括“建筑法”“招標(biāo)投標(biāo)法”等，認(rèn)真貫徹履行法律法規(guī)，使代建這種建設(shè)管理模式更健康地發(fā)展；②減少信息不對(duì)稱，大會(huì)小會(huì)上強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)溝通和工作聯(lián)系，才能在一定程度上保證工程質(zhì)量，保障人民的根本利益；③業(yè)主使用單位聘請(qǐng)專家，不作睜眼瞎，簽字蓋公章時(shí)心中踏實(shí)，體校辦公會(huì)上通的過(guò)。

3 代建人的權(quán)利義務(wù)

3.1 代建人權(quán)利

按照建設(shè)工程方面的正常的管理規(guī)定，例如：①按照國(guó)家相關(guān)規(guī)定的程序選擇各個(gè)專業(yè)工程檢測(cè)單位；②對(duì)工程建設(shè)有關(guān)事項(xiàng)包括工程規(guī)模、設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計(jì)、施工工藝設(shè)計(jì)和使用功能要求等的建議權(quán)；③對(duì)工程上使用的材料的決定權(quán)和施工質(zhì)量的檢驗(yàn)權(quán)；④工程施工進(jìn)度的檢查、監(jiān)督權(quán)，以及工程實(shí)際竣工日期提前或超過(guò)工程施工合同規(guī)定的竣工期限的簽認(rèn)權(quán)；⑤對(duì)建設(shè)資金的管理權(quán)；⑥取得相應(yīng)報(bào)酬的權(quán)利以及非自身原因損失獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利等等。這跟代建項(xiàng)目部團(tuán)隊(duì)的管理水平有很大關(guān)系。公平地說(shuō)，雖然從專業(yè)上和信息上看，代建單位處于優(yōu)勢(shì)，但是由于目前代建人的法律地位尚不明確，相關(guān)法律法規(guī)的不完善，使得代建人在建設(shè)活動(dòng)中，往往處于尷尬的角色，加上有些政府投資部門(mén)對(duì)于代建制理解不夠或是對(duì)代建人信任不夠，代建的實(shí)施遇到了較大的障礙，代建人的權(quán)利利益很難得以保障。

3.2 代建人義務(wù)

代建是按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)則適應(yīng)生存的營(yíng)利性的工程項(xiàng)目管理單位。代建人是項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程的關(guān)鍵，因?yàn)槲泻痛黻P(guān)系中，代建人是最終的受委托人，即代理人，其工作的成果直接關(guān)系到建設(shè)項(xiàng)目的受益人，即公眾納稅人，可謂肩負(fù)重任。在最根本上，代建人的義務(wù)是對(duì)公眾納稅人的義務(wù)。而在具體工程實(shí)施中，代建人的義務(wù)是對(duì)合同對(duì)方的義務(wù)，即政府部門(mén)和使用人的義務(wù)。根據(jù)合同規(guī)定的代建范圍不同，代建人應(yīng)履行的義務(wù)也不盡相同，最基本的包括：①遵守國(guó)家法律法規(guī)的前提下，維護(hù)合同對(duì)方的利益的義務(wù)；②規(guī)范運(yùn)行項(xiàng)目管理工作的義務(wù)，包括組建稱職的代建管理人員班子，制定項(xiàng)目實(shí)施規(guī)劃、項(xiàng)目周報(bào)、月報(bào)制度等等；③運(yùn)用專業(yè)知識(shí)使得建設(shè)項(xiàng)目按照最優(yōu)化的投資、進(jìn)度進(jìn)行，并保證工程質(zhì)量達(dá)到預(yù)期標(biāo)準(zhǔn)的義務(wù)；④以約定的形式向合同對(duì)方匯報(bào)工程實(shí)際情況的義務(wù)；⑤協(xié)調(diào)參建各方關(guān)系的義務(wù)；⑥合同約定的其他義務(wù)。

三方代建合同（這里三方指的是福州體育局、福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校、福州建工集團(tuán)）。三方工程施工合同（福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校、福州建工集團(tuán)、施工單位；三方監(jiān)理合同（福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校、福州建工集團(tuán)、監(jiān)理單位）。粗略地理解，代建單位相當(dāng)于房地產(chǎn)建設(shè)單位，自從房地產(chǎn)單位在政府行政服務(wù)中心窗口的登記制改為備案制后，目前福州市代建單位8家，被代建項(xiàng)目17項(xiàng)，由福州市建委公建負(fù)責(zé)監(jiān)管。

4 結(jié)束語(yǔ)

代建制是我國(guó)在建筑領(lǐng)域?qū)φ顿Y項(xiàng)目管理模式的一項(xiàng)改革，項(xiàng)目數(shù)量不是很多(福州城區(qū)大約8家17項(xiàng))，但有政府工作效能和工程經(jīng)濟(jì)等方面的意義。三方代建合同模式（這里指的是政府投資部門(mén)、委托方、代建方）是相對(duì)較為合理的合同模式。但是，因?yàn)樵撃Ｊ脚c現(xiàn)行民法通則和合同法關(guān)于委托代理制度的規(guī)定還是有些不符的。政府投資主管部門(mén)屬于行政法（財(cái)政法）上的主體，是不能與民事主體的代建人、使用人簽訂合同的。建議能夠在政府投資主管部門(mén)下設(shè)立一個(gè)具有法人資格的投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)(如福州城市建設(shè)投資集團(tuán)有限公司)，由其出面與代建人、使用人簽訂代建合同更為合理。還因?yàn)檎顿Y款不能落到代建企業(yè)，所以體校代建項(xiàng)目的工程款落到福州體育局的福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校，這就存在代建人需要將相關(guān)資料送使用人福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校簽字蓋章問(wèn)題。工程項(xiàng)目又不全是交鑰匙工程(交鑰匙工程指：委托人業(yè)主單位施工全過(guò)程不參與、代建人直至工程驗(yàn)收后交鑰匙)。福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校改擴(kuò)建項(xiàng)目工程全過(guò)程需要使用單位福州體育運(yùn)動(dòng)學(xué)校的參與，使用單位認(rèn)為需要專業(yè)人士把關(guān)，難免產(chǎn)生不同的意見(jiàn)。全過(guò)程參與可較好地協(xié)調(diào)政府投資的公建項(xiàng)目各有它的特殊性的問(wèn)題。代建有運(yùn)用專業(yè)知識(shí)使得建設(shè)項(xiàng)目按照最優(yōu)化的投資、進(jìn)度進(jìn)行，并保證工程質(zhì)量達(dá)到預(yù)期標(biāo)準(zhǔn)的義務(wù)，共同的目標(biāo)是把工程項(xiàng)目完成好。

代建目前已納入部門(mén)監(jiān)管，建議建立健全代建管理規(guī)范。