微信犯罪案件的司法認(rèn)定問題思考

高娜娜， 王文艷

（蚌埠市禹會(huì)區(qū)人民檢察院， 安徽 蚌埠 233100）

微信作為騰訊公司為職能終端提供即時(shí)通訊服務(wù)的一款免費(fèi)應(yīng)用程序，一經(jīng)推出便備受用戶青睞，不僅可以日常發(fā)送語音、視頻、圖片和文字，還可以享受微信支付、共享流媒體內(nèi)容資料、發(fā)送朋友圈、公眾平臺(tái)等等服務(wù)。根據(jù)騰訊公司發(fā)布的《2017微信數(shù)據(jù)報(bào)告》顯示，微信2017年9月平均日登錄用戶達(dá)到9.02億，老年用戶（55-70歲）達(dá)到5000萬人，日發(fā)送消息次數(shù)380億，公眾號月活躍賬號350萬，月活躍粉絲7.97億，微信儼然已發(fā)展成為一種生活方式，然而事務(wù)都有兩面性，作為開放性的交流平臺(tái)，其在給我們的日常生活提供便利的同時(shí)，也給犯罪分子提供了可乘之機(jī)，由此引發(fā)了一系列基于微信平臺(tái)出現(xiàn)的各類新型犯罪，給司法認(rèn)定帶來一系列問題。

一、微信犯罪案件特點(diǎn)

微信犯罪就是以微信應(yīng)用作為進(jìn)行犯罪行為的場所或途徑，進(jìn)行詐騙、盜竊、毒品交易、賭博、色情行為等犯罪活動(dòng)，在信息化日益發(fā)展的今天，這類犯罪相較于傳統(tǒng)犯罪具有成本低、風(fēng)險(xiǎn)小、成功率高的特點(diǎn)，且犯罪分子作案基本不會(huì)留下真實(shí)姓名，給偵查機(jī)關(guān)破獲案件帶來了較大困難。

（一）發(fā)案范圍廣、數(shù)量大

微信具有支持跨通訊運(yùn)營商、跨操作系統(tǒng)平臺(tái)等特點(diǎn)，擁有一部手機(jī)并連上網(wǎng)，用戶就可以輕松平等共享微信提供的各項(xiàng)服務(wù)和功能，且沒有地域范圍和社會(huì)經(jīng)濟(jì)因素等的限制。如前所述，僅2017年9月微信平均日登錄用戶就達(dá)到9.02億人次，日發(fā)送消息次數(shù)380億，微信強(qiáng)大的社交功能加上如此大的用戶群，使犯罪分子能快捷便利的物色到作案對象，微信犯罪相較傳統(tǒng)犯罪受到更少的外界因素制約，受眾多，范圍廣，這也是近年來全國陸續(xù)出現(xiàn)微信犯罪的原因之一。且涉及微信犯罪數(shù)量也在不斷上升，通過聚法案例數(shù)據(jù)庫的可視化功能顯示的結(jié)果查看，涉及微信犯罪案件輕松萬件以上，還不包括很多人沒有報(bào)案處理和由于微信的隱蔽性沒能及時(shí)查處的情況。

（二）隱蔽性強(qiáng)、打擊難度大

基于微信的犯罪由于發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)上，沒有任何時(shí)間、地點(diǎn)的限制，微信作為半封閉的聊天工具，部分在微信群及個(gè)人之間產(chǎn)生的聊天記錄等信息會(huì)屏蔽敏感字眼，設(shè)置進(jìn)入權(quán)限等，部分犯罪分子直接在微信上物色受害者，在通過各種手段溝通取得信任后實(shí)施犯罪，犯罪分子和當(dāng)事人一般情況下沒有見過面（犯罪分子也會(huì)避免直接見面或聯(lián)系的情況出現(xiàn)），這就導(dǎo)致案件發(fā)生后當(dāng)事人提供的涉案線索一般較有限，給打擊、查處微信犯罪案件帶來一定的難度。且即使在微信實(shí)名制的情況下，由于公民個(gè)人信息保護(hù)的確實(shí)，犯罪分子微信上注冊用于實(shí)施犯罪賬號一般不會(huì)使用自己的真實(shí)信息，而是冒用他人信息注冊，聊天記錄難以一一對應(yīng)固定，且微信聊天信息設(shè)計(jì)隱私，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商一般也不會(huì)后臺(tái)保存，而當(dāng)事人手機(jī)上保存的信息極容易被其他信息所覆蓋，從而一定程度上對證據(jù)的采集帶來困難，增加了對該類案件的防范與查處難度。

（三）犯罪門檻低、危害大

微信使用易學(xué)、費(fèi)用低，犯罪分子只要具有一定的文化，擁有一部智能手機(jī)，就可以迅速掌握，且微信聊天對象不特定，可以通過賬號查找、“搖一搖”、“附近的人”等方式輕松添加好友，因是虛擬環(huán)境，當(dāng)事人之間不需要直接接觸，這就給犯罪分子提供了作案空間，進(jìn)而在此基礎(chǔ)上展開作案，犯罪成本低，且成功率高；犯罪分子一旦作案成功，往往連續(xù)作案，或犯罪分子利用微信群體中親友之間的相互信任作案，由于其隱蔽在網(wǎng)絡(luò)背后，真實(shí)面目不易被察覺，當(dāng)事人極易上當(dāng)受騙。微信的普及伴隨著智能手機(jī)的廣泛應(yīng)用，使得基于微信的犯罪也更加便捷。由于犯罪門檻低，犯罪手段易于迅速傳播，基于微信的犯罪也有可能在短時(shí)間內(nèi)對網(wǎng)絡(luò)延伸范圍內(nèi)的所有區(qū)域造成危害，嚴(yán)重破壞社會(huì)的和諧穩(wěn)定和正常的生產(chǎn)生活秩序。

二、微信犯罪的常見案由類型

利用微信實(shí)施犯罪的類型以侵財(cái)類為主，且呈現(xiàn)多樣化，主要表現(xiàn)為以下幾種：

（一）詐騙類犯罪

詐騙類犯罪在微信犯罪總體案件中的占最大比重，是犯罪分子最主要的作案手段，觸犯罪名主要有詐騙罪、合同詐騙罪、信用卡詐騙罪等?？偨Y(jié)起來微信詐騙主要形式有：一是盜用微信號實(shí)施詐騙，由于微信信息是在熟人之間傳播的，當(dāng)事人戒備心理相對較低，犯罪分子正是利用這種心理通過一定手段盜取微信號，冒充親友以各種理由騙取錢財(cái)實(shí)施詐騙；二是二維碼詐騙，得益于微商與微信支付的不斷發(fā)展，犯罪分子利用當(dāng)事人貪圖便宜的心理，以返利或低價(jià)商品為誘餌，發(fā)送帶有木馬病毒的商品二維碼，一旦掃描識別下載安裝，木馬病毒就可能盜取到當(dāng)事人的賬號、密碼以及其他個(gè)人隱私信息；三是低價(jià)代購詐騙，犯罪分子利用當(dāng)事人盲目相信國外產(chǎn)品質(zhì)量的心理，以價(jià)格優(yōu)勢為誘餌或自稱可以購買到某種產(chǎn)品為手段，騙取當(dāng)事人財(cái)物；四是交友詐騙，犯罪分子一般情況下將自己偽裝成高富帥或白富美，微信邂逅，騙取當(dāng)事人感情和信任后，找各種理由騙取錢財(cái)；五是中獎(jiǎng)詐騙，犯罪分子通過發(fā)送中獎(jiǎng)通知，釣魚上鉤，一旦有人真的相信自己中獎(jiǎng)了，就找各種理由要求當(dāng)事人支付郵寄費(fèi)、稅費(fèi)等一定費(fèi)用后給當(dāng)事人郵寄獎(jiǎng)品；六是招嫖信息照片實(shí)施詐騙，由于賣淫行為法律嚴(yán)厲打擊，有些犯罪分子就利用某些人的需求發(fā)送招嫖信息照片并約價(jià)并承諾提供服務(wù)，一旦談妥價(jià)格并付款后，犯罪分子隨即消失。

（二）盜竊、敲詐類犯罪

犯罪分子在實(shí)施犯罪活動(dòng)的過程中，主要在預(yù)備階段通過微信這一平臺(tái)來尋找、確定侵害目標(biāo)，為實(shí)施犯罪準(zhǔn)備、制造條件，觸犯罪名主要有盜竊罪、搶劫罪、敲詐勒索罪等，此類犯罪案件的主要形式是：通過微信搭訕，結(jié)識當(dāng)事人，慢慢取得信任并獲取個(gè)人信息后，約當(dāng)事人出來見面，見面時(shí)乘當(dāng)事人不備將財(cái)務(wù)盜走、伺機(jī)進(jìn)行搶劫或搶奪等違法犯罪活動(dòng)或見面后制造不利于當(dāng)事人的把柄，借以勒索財(cái)物。

（三）賭博類犯罪

涉嫌罪名主要有賭博罪、開設(shè)賭場罪，犯罪分子通過微信提供的網(wǎng)絡(luò)虛擬空間，將現(xiàn)實(shí)中的賭博搬到網(wǎng)絡(luò)中，玩法多種多樣，極易上癮，形式主要有:一是以搶紅包群的形式存在，群內(nèi)分群主、莊家、賭客，不同的群會(huì)設(shè)置不同的群規(guī)則，一般群主收租，莊家抽錢，每局持續(xù)時(shí)間都很短、反反復(fù)復(fù)，只有群主和莊家是最大受益人；二是賭博下注形式，莊家組織，規(guī)定時(shí)間內(nèi)賭客下注，然后設(shè)定規(guī)則判斷輸贏；三是大賭形式，百家樂等國際賭場設(shè)置的博彩活動(dòng)也被搬到微信群里。

（四）毒品類犯罪

涉嫌罪名主要有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，與賭博類犯罪相似，犯罪分子也是建立特殊的微信群，由可靠的人擔(dān)任群主，負(fù)責(zé)進(jìn)群成員的考核、收費(fèi)等，新進(jìn)群人員要進(jìn)行嚴(yán)格的把關(guān)，一般人員很難入群；犯罪分子在這些微信內(nèi)利用行話、暗語等掩蓋真實(shí)交易信息，網(wǎng)上聯(lián)絡(luò)、網(wǎng)上銷售、網(wǎng)上支付，實(shí)現(xiàn)人、財(cái)、貨分離，犯罪分子之間實(shí)際接觸少，被查獲的難度較大。

（五）色情類犯罪

涉嫌罪名主要有引誘、容留、介紹賣淫罪與傳播淫穢物品罪。犯罪團(tuán)伙利用微信實(shí)施有組織的招嫖、賣淫活動(dòng)，賣淫女或賣淫團(tuán)伙組織賣淫女或被拐騙來的婦女、幼女，通過“微信群”、“搖一搖”、“附近的人”等多種渠道，使用暗語、行話實(shí)施賣淫交易，建立嫖客資源數(shù)據(jù)庫，錢款直接網(wǎng)上支付；或者在微信群或微信聊天過程中采用一定手段秘密傳播淫穢物品，過程十分隱蔽，偵查工作過程中可能會(huì)存在不少的困境。

三、微信犯罪司法認(rèn)定的難點(diǎn)問題分析

（一）案件線索問題：難以啟動(dòng)偵查

微信犯罪案件具有較強(qiáng)的隱蔽性，發(fā)現(xiàn)渠道過分依賴于被害人的報(bào)案和其提供的有效線索，而大部分犯罪是利用當(dāng)事人貪圖小便宜的心理、虛榮心理或特定需求，因此案發(fā)后，部分被害人由于自尊心或面子問題通常會(huì)選擇沉默，或者當(dāng)事人本身就具有麻木性，由于損失輕微或多次受害，習(xí)以為常、不予重視，這種情況下司法機(jī)關(guān)難以掌握案件線索，沒有案件線索來源也就難以啟動(dòng)偵查。

（二）證據(jù)問題：證據(jù)不易固化

取證困難，證據(jù)不易固化是該類犯罪案件的一大難點(diǎn)，刑事訴訟法及其解釋雖然明確“視聽資料、電子數(shù)據(jù)”是八大法定證據(jù)之一，但該規(guī)定過于原則，由于微信犯罪的虛擬性、廣泛性、有效信息篩選困難以及法律的滯后性，難以對視聽資料、電子數(shù)據(jù)的收集、保全等明細(xì)問題未做具體的程序設(shè)計(jì)，致使司法過程中實(shí)際操作出現(xiàn)一系列難題。

1.客戶端證據(jù)

微信聊天信息具有網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)的易破壞、易流失等難以取證的特點(diǎn)，微信信息易于刪除、修改，設(shè)備間同步性差。音頻、視頻、圖片文件由于內(nèi)存大、時(shí)效性強(qiáng)，客戶端不能長期保存，導(dǎo)致很多犯罪行為當(dāng)犯罪嫌疑人被抓獲時(shí)，相關(guān)證據(jù)往往已被破壞，客戶端證據(jù)取證困難。

2.轉(zhuǎn)化證據(jù)

直接可以提取的微信聊天記錄、音頻、視頻、圖片文件等作為直接證據(jù)，雖然取證上存在一定困難，但可以直接作為證據(jù)使用，相對而言截屏生成的圖像證據(jù)、聊天記錄生成的電子郵件等作為轉(zhuǎn)化證據(jù)，由于電子證據(jù)的易篡改性和易造假性，無法保證其真實(shí)性，需要依賴其他證據(jù)相關(guān)聯(lián)或一定的技術(shù)手段來印證其真實(shí)性，在無法印證的情況下，證據(jù)無法形成有效鏈條，采信困難。

3.服務(wù)器證據(jù)

目前法律沒有明確對第三方服務(wù)器數(shù)據(jù)保存時(shí)間提出要求，各個(gè)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司根據(jù)其產(chǎn)品特點(diǎn)和習(xí)慣，差異較大，騰訊產(chǎn)品服務(wù)器保留數(shù)據(jù)時(shí)間尤其較短，在客戶端證據(jù)和轉(zhuǎn)化證據(jù)都滅失的情況下，案件難以通過第三方服務(wù)器提取到有效的證據(jù)。

（三）罪名及數(shù)額問題：新型犯罪定性分歧

由于微信犯罪是新型犯罪，相較于傳統(tǒng)犯罪會(huì)出現(xiàn)一些新情況、新問題，在犯罪的構(gòu)成要件和罪名的成立上存在一定的問題，如利用微信紅包聚賭是定賭博罪還是開設(shè)賭場罪，售賣假貨或非正規(guī)渠道進(jìn)口的產(chǎn)品是定銷售偽劣商品罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪還是非法經(jīng)營罪等等。同時(shí)，對于利用微信實(shí)施的侵財(cái)類的犯罪中涉及到的數(shù)額問題也影響到定罪，微信犯罪中涉及到財(cái)產(chǎn)犯罪一種常見的現(xiàn)象是:受害人多，損失金額分散，單個(gè)受害者的損失金額可能較小，達(dá)不到定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)，而由于受害者較分散，司法機(jī)關(guān)難以全盤掌握，部分受害者由于損失金額小也可能不會(huì)選擇報(bào)警，如此就難以掌握到犯罪分子實(shí)際的犯罪數(shù)額和總數(shù)，進(jìn)而影響到對犯罪分子的定罪處罰。

四、完善微信犯罪司法認(rèn)定的對策思考

（一）強(qiáng)化監(jiān)管和犯罪防控

在當(dāng)前大數(shù)據(jù)背景下，偵查機(jī)關(guān)要充分結(jié)合信息化建設(shè)平臺(tái)，發(fā)揮大數(shù)據(jù)大情報(bào)的預(yù)警研判作用，通過對微信等新型網(wǎng)絡(luò)犯罪的串并研判，分析其運(yùn)營環(huán)境和苗頭動(dòng)向，對一些可疑用戶尤其要提高關(guān)注力度，以便及時(shí)發(fā)現(xiàn)和深挖潛在的違法犯罪信息。同時(shí)，公安機(jī)關(guān)的網(wǎng)絡(luò)安全部門要與微信運(yùn)營商形成監(jiān)管合力，強(qiáng)化對微信的監(jiān)管力度，加強(qiáng)對微信用戶信息的審查，防止不法分子利用微信的虛擬空間實(shí)施違法犯罪活動(dòng)。此外，要擴(kuò)大警示宣傳力度，引導(dǎo)廣大用戶發(fā)現(xiàn)違法犯罪或受到不法侵害時(shí)及時(shí)報(bào)案，積極配合偵查機(jī)關(guān)調(diào)查取證，防止案件線索流失。

（二）完善網(wǎng)絡(luò)立法和電子證據(jù)制度

要確保網(wǎng)絡(luò)環(huán)境合法有序、網(wǎng)絡(luò)傳播活動(dòng)能夠順暢進(jìn)行，需要完善的法律制度來支撐，健全的法律也為建設(shè)健康、文明和誠信的網(wǎng)絡(luò)生活提供堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。法律具有普遍的強(qiáng)制性，網(wǎng)絡(luò)法律、法規(guī)的制定和完善，有助于預(yù)防和制止網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)中的犯罪行為，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)的健康運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的理性回歸；有完善的網(wǎng)絡(luò)立法，才能最大限度地約束和查處網(wǎng)絡(luò)不法行為?，F(xiàn)階段我國的網(wǎng)絡(luò)法規(guī)建設(shè)相當(dāng)薄弱，在貫徹落實(shí)方面存在很大不足，這都需要我們進(jìn)一步努力。因此，強(qiáng)而有力的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)察和執(zhí)法力度，對于網(wǎng)絡(luò)犯罪才能有足夠量的震懾力，也才是有效、及時(shí)和有力打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的重要途徑。①此外，對于電子證據(jù)的立法和司法采信問題也急需進(jìn)一步完善，需要法律明確和規(guī)范電子證據(jù)收集、保全主體及流程；同時(shí)，對于電子證據(jù)不易固化、時(shí)效性強(qiáng)、易滅失、轉(zhuǎn)化難等問題，需要依托大數(shù)據(jù)平臺(tái)，將信息資源集合共享，查辦案件同時(shí)，要加強(qiáng)對微信犯罪偵查、取證特點(diǎn)的分析研判，注重積累、固話偵查破案戰(zhàn)法，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題和難點(diǎn)，提升打擊新型犯罪的能力和水平；積極探索多警種聯(lián)動(dòng)、多部門合作的合成偵查工作新機(jī)制，通過充分發(fā)揮職能優(yōu)勢，加大聯(lián)合辦案力度。

（三）加強(qiáng)對新型犯罪的研究和學(xué)習(xí)

微信犯罪作為新型網(wǎng)絡(luò)犯罪，不是一個(gè)具體的罪名，而是某類系列犯罪的總稱，其在具體認(rèn)定時(shí)無論是主觀故意、作案手段、犯罪形態(tài)等方面相較于傳統(tǒng)犯罪相都呈現(xiàn)出復(fù)雜性、新穎性和更大的社會(huì)危害性，這些新情況無疑給司法認(rèn)定帶來更多難題，為應(yīng)對這些新情況、新問題，司法辦案人員在實(shí)際辦案過程中要加強(qiáng)類案學(xué)習(xí)和研究，不斷掌握新方法、新視角，一案一總結(jié)、一案一提高，通過加強(qiáng)理論知識學(xué)習(xí)，密切關(guān)注各類信息化技術(shù)發(fā)展動(dòng)向及由此引發(fā)的違法犯罪案件新特點(diǎn)，準(zhǔn)確分析研判犯罪構(gòu)成要件，以便司法認(rèn)定時(shí)可以準(zhǔn)確掌握、及時(shí)借鑒。

五、結(jié)語

近年來，隨著網(wǎng)絡(luò)的迅速發(fā)展，各類電信詐騙案件頻發(fā)，且套路滿滿，作為微信犯罪，其兼具了人電信詐騙案件的部分特點(diǎn)，同時(shí)又有自己的獨(dú)特之處，本文由于篇幅有限，只簡要概述了微信犯罪案件的特點(diǎn)、案由類型及司法認(rèn)定中存在的突出問題，而沒有對很多問題具體展開詳細(xì)論述，旨在通過本文的概述引起大家對微信犯罪案件司法認(rèn)定問題的關(guān)注和重視，進(jìn)一步探索其在司法認(rèn)定中出現(xiàn)的問題和解決思路，以便以后更多的相關(guān)研究可以給辦理該類案件提供指引，規(guī)范執(zhí)法辦案，有效懲戒罪犯和相關(guān)違法犯罪行為。