論我國股東勞務(wù)出資法律制度的完善

文/伍琳 孟婷,.湖南外貿(mào)職業(yè)學(xué)院；.貴州省高級人民法院

勞務(wù)出資是可獨立轉(zhuǎn)讓要求的，勞務(wù)資本市場的建立可以促進勞務(wù)資本流轉(zhuǎn)的更加快捷和有序。本文從以下方面探究我國股東勞務(wù)出資法律制度的完善：

1 勞務(wù)出資的評估

從法律的角度來看，評估主體的確定應(yīng)當(dāng)結(jié)合評估活動的目的、資產(chǎn)交易的影響程度等因素綜合考慮。在合伙企業(yè)中，《合伙企業(yè)法》中第 11條規(guī)定了對評估主體的確定采用當(dāng)事人自治的方式。但在公司法領(lǐng)域，因為股東出資構(gòu)成了公司資本，關(guān)系到其他股東，債權(quán)人以及國家利益，因而我國《公司法》規(guī)定股東的出資必須評估，并且評估必須由工商管理機關(guān)注冊的評估機構(gòu)作出。在勞務(wù)出資的評估中，應(yīng)當(dāng)先考慮出資人與其他股東作為評估主體，再加上法定的外部資產(chǎn)評估機構(gòu)評估，這樣會顯得更為合理。為確保評估的真實性，有必要建立和完善勞務(wù)資本評估主體的責(zé)任制度。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定和司法實踐，我國資產(chǎn)評估承擔(dān)法律責(zé)任的形式主要包括三大類:行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任。我國現(xiàn)行《公司法》第 208條對出資財產(chǎn)的一般評估責(zé)任做出了相應(yīng)規(guī)定。同時應(yīng)規(guī)定，勞務(wù)出資評估機構(gòu)因自身惡意或重大過失而出現(xiàn)評估不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除了承擔(dān)《公司法》第 208條規(guī)定的一般責(zé)任之外，需在債權(quán)人損失范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

2 勞務(wù)出資的履行

勞務(wù)出資的特殊風(fēng)險主要在于：其一用于出資的勞務(wù)資本使用權(quán)本身不能直接用于清償債權(quán)；其二勞務(wù)資本本身存在貶值可能性。勞務(wù)出資義務(wù)的履行是一個持續(xù)的過程，從簽訂出資協(xié)議時起直到按協(xié)議約定的勞務(wù)提供完畢為止，才算是實質(zhì)完成了出資義務(wù)。依據(jù)我國《公司法》第 28條、第 31條、第 84條的規(guī)定，對于未完全履行出資義務(wù)的股東的態(tài)度是要求其補足差額并向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。在勞務(wù)出資入股時可以采用一種“形式履行標(biāo)準(zhǔn)”。勞務(wù)出資者可以通過一個形式上的標(biāo)準(zhǔn)來完成出資義務(wù)。接下來則是在公司經(jīng)營過程中來考慮勞務(wù)出資的實際履行問題。針對履行過程可能產(chǎn)生的風(fēng)險，可以通過建立財產(chǎn)替代清償制度、人力資本評估調(diào)整制度和出資者強制人身保險制度來加以控制和防范。對于勞務(wù)的實際履行問題，應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)出資者在與公司簽訂的出資協(xié)議中明確、具體地來約定。如雙方可以約定一定的工作年限為完勞務(wù)出資的法律分析成標(biāo)準(zhǔn)或約定某一特定工作結(jié)果的達成為完成標(biāo)準(zhǔn)。在勞務(wù)履行過程中可以結(jié)合績效考核機制來評定勞務(wù)出資的實際履行，一旦出現(xiàn)貶損則可要求出資人及時修正或填補出資不足的狀態(tài)，這樣不但能降低了公司的經(jīng)營風(fēng)險而且有利于債權(quán)人利益的保障。

3 勞務(wù)出資股東的股份處理機制

在合伙的立法中，勞務(wù)出資的出資額是不計入企業(yè)資本總額之中，勞務(wù)出資額不計入注冊資本的主要原因在于其財產(chǎn)的非現(xiàn)實性。勞務(wù)出資應(yīng)當(dāng)計入注冊資本，主要理由有兩點：其一勞務(wù)出資折抵的股份額是現(xiàn)實存在的，公司擁有完全的支配權(quán)，并不會影響資本的真實性；其二將勞務(wù)資本計入注冊資本并不會損害公司及債權(quán)人的利益，公司完全擁有對勞務(wù)資本的支配權(quán)并且在財產(chǎn)清償制度的保障下，能夠保護公司和債權(quán)人的利益。將勞務(wù)資本計入注冊資本，涉及到一個折股比例的問題，應(yīng)對其占注冊資本總額的最高比例進行適當(dāng)?shù)南拗?。勞?wù)出資者的股權(quán)主要有收益權(quán) 、表決權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓及股份繼承等。由于勞務(wù)出資者的建議對公司的經(jīng)營與發(fā)展意義重大，如果勞務(wù)出資者完成了形式上和程序上的出資義務(wù)，就可以享受公司股權(quán)（包括表決權(quán)）。而我國現(xiàn)行的《公司法》第 35條規(guī)定的有限責(zé)任公司股東是按照實繳的出資比例來行使股東收益權(quán)的。但由于勞務(wù)資本無法在出資時一次性繳清，如果完全按照“實繳的出資”來行使收益，則會不合理。因此，勞務(wù)出資者的收益權(quán)行使，應(yīng)以勞務(wù)出資的評估價值來分取紅利，出資者進行了登記就視為繳納了全部出資額。

至于勞務(wù)資本的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，從我國現(xiàn)行的《公司法》第一百四十二條和第七十二條規(guī)定可以看出，有限責(zé)任公司股份轉(zhuǎn)讓則通過內(nèi)部股東優(yōu)先購買權(quán)作為限制，股份公司則按照股東的持股比例分配。勞務(wù)資本的股份轉(zhuǎn)讓的主要問題在于勞務(wù)未實際履行完畢前，勞務(wù)出資股份可否轉(zhuǎn)讓和該怎么轉(zhuǎn)讓。勞務(wù)股份的轉(zhuǎn)讓，從個人利益出發(fā)，應(yīng)當(dāng)允許；但從公司及社會整體利益出發(fā)，則應(yīng)限制或者禁止。由于勞務(wù)資本的人身依附性，在該勞務(wù)未實際履行完畢前，如果轉(zhuǎn)讓勞務(wù)股權(quán)的話，則很難確保受讓人與出讓人對于特定勞務(wù)履行的質(zhì)量。只有在特定情形下不損害公司和債權(quán)人的利益的，可以允許其股份的轉(zhuǎn)讓，主要有如下情形：其一，在有限責(zé)任公司中，經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意，并征得債權(quán)的同意，轉(zhuǎn)讓需要按照法定的程序進行；其二， 當(dāng)出資者的勞務(wù)資本完全貶值或者喪失，股東大會可以通過特別決議的形式強行轉(zhuǎn)讓；其三，出資者在工作過程中，因故意或重大過失給公司利益造成重大損失，可對出資者相應(yīng)的股份進行注銷等處理。

4 勞務(wù)出資股東的責(zé)任機制

勞務(wù)資本由于其自身的特性極易被視為是不利于公司資本充實和交易安全，從而造成資本不實并且損害其他股東利益和債權(quán)人利益的情況發(fā)生。勞務(wù)資本的履行是在公司運營過程中實現(xiàn)的，并且具有較強的主觀性，很容易造成勞務(wù)資本出現(xiàn)價值貶損。此時出資者有必要對出資承擔(dān)瑕疵責(zé)任。其責(zé)任形式具體表現(xiàn)為出資者須對相應(yīng)的勞務(wù)資本貶損差額通過其他出資形式進行充實，否則公司將得以減少或注銷其股份。另外，在公司解散、破產(chǎn)時涉也會涉及到勞務(wù)出資者對公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的問題。對此理論上有要求股東的無限責(zé)任和有限責(zé)任兩種類型。關(guān)于勞務(wù)出資股東的責(zé)任，有學(xué)者就提出“附條件的(擔(dān)保)有限責(zé)任”，即在公司破產(chǎn)或因其他經(jīng)營性原因而導(dǎo)致歇業(yè)、解散時，明確規(guī)定勞務(wù)出資者應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)有限保證責(zé)任，即保證以現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)或權(quán)利來充抵其原來評估的勞務(wù)資本數(shù)額以重新履行出資義務(wù)。勞務(wù)出資股東只需在未實質(zhì)履行的勞務(wù)資本價值數(shù)額范圍內(nèi)提供充抵財產(chǎn)。另外，當(dāng)勞務(wù)出資股東無法提供足額的充抵財產(chǎn)時，其他股東需對差額承擔(dān)連帶責(zé)任。這樣不但可以更保證債權(quán)人利益，而且能夠限制勞務(wù)出資的濫用，保證資本的充實性。

5 勞務(wù)出資股東的退出

在通常情況下，為保證資本的充實，不允許股東自由退股。因勞務(wù)資本的不可替代性，若允許勞務(wù)股東自由退出，必將使公司的信用基礎(chǔ)受到削弱和破壞。但無論對于公司來講還是股東甚至債權(quán)人來說，股東退股還是有一定的合理性。我國關(guān)于股東退出的一般規(guī)定主要是在《公司法》的第七十五條和第一百四十三條。勞務(wù)資本的退出依其原因大體可分為主動退出與被動退出。對于這兩種退出，在處理方式上有所區(qū)別。在主動退出的情形下，只需要按一般的減資程序處理，同時將新的注冊資本額和資本構(gòu)成在公司章程和工商登記中予以公示。勞務(wù)出資的被動退出情形，則在上述的股東責(zé)任機制已經(jīng)作了分析。在勞務(wù)出資者主動要求退出股份的情況下，勞務(wù)資本有別于一般資本在于其使用權(quán)的特殊性，應(yīng)采取一種相對寬松的態(tài)度。一般情況下公司愿意接受勞務(wù)資本，看重的出資者具有某項專長，能給公司帶來經(jīng)濟利潤。一旦出資者無心工作，強行挽留只會適得其反。所以應(yīng)當(dāng)允許出資者退出股份，并按照法定的程序減資，公示新的注冊資本和資本構(gòu)成。針對勞務(wù)資本存量的減少，勞務(wù)資本評估機制可以根據(jù)董事會的要求，對出資者的出資資本重新評估。根據(jù)評估的結(jié)果，對出資者的股份作出相應(yīng)的調(diào)整。對于公司其他債權(quán)人的利益保護，則可以通過財產(chǎn)替代清償制度來實現(xiàn)。

6 勞務(wù)股東的競業(yè)禁止

從現(xiàn)行我國《公司法》的規(guī)定中，股東并不因其股東身份而負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)。由于勞務(wù)出資的特殊性，技術(shù)出資中，由于公司受技術(shù)出資的利益很大程度上基于該技術(shù)及其產(chǎn)品的獨占權(quán)，技術(shù)與出資者密切相關(guān)，應(yīng)規(guī)定家勞務(wù)出資的出資者，不得再以其他方式使用其勞務(wù)資本，不得再以其他方式使用勞務(wù)資本，不得再在其他企業(yè)中兼職從事企業(yè)經(jīng)營管理。

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