試論公司形式選擇的法律風(fēng)險防范

文/王淑鳳,哈爾濱電機廠有限責(zé)任公司

試論公司形式選擇的法律風(fēng)險防范

文/王淑鳳,哈爾濱電機廠有限責(zé)任公司

從架構(gòu)基礎(chǔ)上看，公司形式的選擇是公司法架構(gòu)的基礎(chǔ)。市場經(jīng)濟環(huán)境下，公司要想持續(xù)發(fā)展就需要遵守法律，加強對法律風(fēng)險的控制。公司形式選擇與風(fēng)險控制有很大關(guān)系，公司在形式選擇方面首要問題梳理法律關(guān)系，從成立條件和成立的章程出發(fā)，來確定公司的結(jié)構(gòu)，從而確定法律結(jié)構(gòu)。對公司形式的風(fēng)險識別分析，對保證公司后期的發(fā)展有非常重要的作用。本文從公司的選擇形式出發(fā)，總結(jié)公司選擇形式與法律風(fēng)險防范的措施，希望對公司的發(fā)展有一定的作用。

公司形式；法律風(fēng)險；防范

目前很多企業(yè)都將發(fā)展的重點，投入到國外發(fā)展中，迎合了“走出去”的發(fā)展戰(zhàn)略，但是選擇什么樣的公司形式，構(gòu)建怎樣的公司體系，才能規(guī)避風(fēng)險，將成為公司發(fā)展很重要的一項內(nèi)容。本文以中國公司在境外投資的企業(yè)為例，探討公司形式選擇與法律風(fēng)險的防范。

1 股東因素的風(fēng)險分析

1.1 股東因素可以能導(dǎo)致法律風(fēng)險

在股東人數(shù)方面的差異，將會對公司面臨的法律風(fēng)險帶來一定的影響，如果僅有一名股東，也就是說境外是否允許設(shè)立“一人公司”，或者“獨資公司”。還需要明確的是，境外對公司股東人數(shù)是否有要求的限制。從實際情況上看，為了規(guī)避風(fēng)險，中國企業(yè)在進行境外子公司的設(shè)立過程中，股東人數(shù)方面給企業(yè)帶來風(fēng)險不大，因此也就不會存在著相關(guān)法律障礙，但是如果國有企業(yè)作為并購主體，開展跨國并購的時候，會面臨相關(guān)國家的安全審查，造成公司的法律風(fēng)險。

1.2 資本因素可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險

企業(yè)的注冊資本，是投資者作為出資向企業(yè)投入的資本，是企業(yè)賴以生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，是企業(yè)對外承擔(dān)債務(wù)的前提，同時也是劃分投資者權(quán)益的依據(jù)。因此，注冊資本對于企業(yè)而方，有著舉足輕重的意義。

世界各國公司立法主要存在兩種公司注冊資本制度，即實繳資本制和認繳資本制。實繳資本制(又稱法定注冊資本制)為法國、德國公司法首創(chuàng)，并為許多大陸法系國家所效仿，成為一種較典型的公司注冊資本制度。他是指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的注冊資本總額作出明確的規(guī)定，并須由發(fā)起人全部繳足，否則，公司不能成立。公司成立后，要增加注冊資本時，必須經(jīng)股東大會作出決議，變更公司章程中的注冊資本數(shù)額，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。實繳資本制具有防止公司設(shè)立中的欺詐和投機行為，以及有效地保障債權(quán)和交易安全等優(yōu)點。但是另一方面，也存在過于僵硬，規(guī)定過死，增加了公司設(shè)立的難度與成本，還容易導(dǎo)致公司資金積壓。認繳資本制(又稱授權(quán)資本制)為英、美公司法所創(chuàng)設(shè)是指公司設(shè)立時，注冊資本數(shù)額雖已記載于章程，但發(fā)起人不必在公司成立時認足和繳足，發(fā)起人之認定并繳付注冊資本總額中的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權(quán)董事會在公司成立后，根據(jù)業(yè)務(wù)需要分次發(fā)行，在授權(quán)資本的數(shù)額之內(nèi)發(fā)行新股，不必由股東大會批準。認繳資本制顯然它具有便于公司迅速成立、降低公司設(shè)立成本的優(yōu)點，特別是在公司增資時，可隨時發(fā)行新股募集，無需變更章程，也不必履行增資審批程序，符合現(xiàn)代市場經(jīng)濟對經(jīng)濟活動迅速、高效的要求。但是，認繳資本制也有其內(nèi)在缺陷，它容易導(dǎo)致公司資信不足，也易于損害債權(quán)人的利益，且使股東在公司設(shè)立過程中有進行欺詐活動的可乘之機，甚至因而損害到公司其他投資者的利益。

我國公司法結(jié)合了世界各個國家的相關(guān)法系規(guī)定，將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，并放寬注冊資本登記條件。新的《公司法》規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達3萬元、10萬元、500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。

公司的經(jīng)營規(guī)模并非各種公司形式區(qū)別標準。歐美有限責(zé)任公司，或者封閉公司規(guī)?？梢耘c一些最大規(guī)模的公眾持股相互匹敵，同時也有些公司看似除了名字和前景就什么沒有了。但是，存在股份有限公司或者公眾公司的經(jīng)營規(guī)模普遍大于有限責(zé)任公司或者封閉的公司，小規(guī)模公司通常采取無限公司和兩合公司或者非法人型企業(yè)形式，所以為了避免風(fēng)險的出現(xiàn)，我國在境外設(shè)立子公司的時候，應(yīng)該選擇適當(dāng)?shù)囊?guī)模形式。

2 公司章程法律風(fēng)險分析

從公司的章程看，注意各國的法律風(fēng)險非常重要，公司章程不是對公司性質(zhì)的一般描述，要注意公司章程的格式，同樣要注明其內(nèi)容，制定生效程序，并提交注冊方式等。如果描述的比較含糊，注冊就會被駁回。在章程規(guī)定方面，注意各國制定的要求，公司成立之后，必須置備到公司總部，從而供給股東債權(quán)人查詢。

3 公司治理結(jié)構(gòu)會導(dǎo)致的法律風(fēng)險

公司結(jié)構(gòu)通常為股東大會、董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)進行權(quán)利分配，不同國家對公司治理結(jié)構(gòu)的要求不同。所以中國在成立境外公司的時候，要注重相關(guān)法律規(guī)定。不同國家的公司結(jié)構(gòu)不同，所以最終的權(quán)力行使等方面都不同，因此注重在海外成立公司的治理結(jié)構(gòu)，也是規(guī)避風(fēng)險的一項重要內(nèi)容。

4 其他因素導(dǎo)致的風(fēng)險分析與規(guī)避

在公司名稱方面，要選擇合法的公司名稱，結(jié)合不同地區(qū)的法律評價標準，從而確定公司名稱，但是需要注意的是，不能使用法律禁止使用的名稱，不能侵犯先權(quán)利，不能包含注冊商標等，都是需要公司在形式選擇過程中所要規(guī)避的問題。公司設(shè)立文件的特定要求也是增加法律風(fēng)險的重要因素，很多國家在設(shè)立文件方面，需要進行指定的公證和認證，還需要認證法人出具的出生證明和刑事記錄文件等，由于不同國家對該內(nèi)容的要求不同，因此要注意這方面的問題。在公司登程序不同導(dǎo)致的法律風(fēng)險中，主要表現(xiàn)為公司登記程序的規(guī)定和要求不同，所以投資人所承擔(dān)的義務(wù)也存在不同，因此新設(shè)立的公司必須要注意這方面的問題，從而避免風(fēng)險的出現(xiàn)。

5 結(jié)束語

公司形式與法律風(fēng)險存在一定的關(guān)系，因此針對不同的公司，在境外設(shè)立子公司的時候，需要切實的研究所設(shè)立地區(qū)的相關(guān)公司法規(guī)定，從而規(guī)避相關(guān)風(fēng)險，避免一些法律糾紛的出現(xiàn)，從而對公司的發(fā)展有重要作用。

[1]廖永海.資產(chǎn)證券化中特殊目的機構(gòu)的法律問題研究[D].江西財經(jīng)大學(xué),2016.

[2]周建華.住房抵押貸款證券化法律問題研究——以模式選擇為中心[D].西南財經(jīng)大學(xué),2017.

[3]馮壽波,杜歆,馮丹等.我國海外投資企業(yè)法律形態(tài)選擇問題研究[J].長春大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）,2014,24(2):378-383.