反思公司法的幾個基石問題

曾英姿

[摘要]公司法最為普遍的說法認(rèn)為，公司與合伙企業(yè)之間最少會包含五個區(qū)分點：第一個區(qū)分點是公司屬于法人，但是如果是獨資公司和一般合伙企業(yè)，就不屬于法人范疇內(nèi)；第二個區(qū)分點是有限責(zé)任由公司股東承擔(dān)，無限責(zé)任由合伙人承擔(dān)；第三個區(qū)分點是雙重稅由公司進(jìn)行繳納，合伙企業(yè)不需要進(jìn)行繳納；第四個區(qū)分點是經(jīng)營管理權(quán)由公司獨立進(jìn)行使用，合伙企業(yè)沒有權(quán)力進(jìn)行使用；第五個區(qū)分點是公司法可對公司行為進(jìn)行規(guī)范；合伙企業(yè)需要由合同進(jìn)行行為規(guī)范。從公司法在美國近期發(fā)展情況可以看出，這種區(qū)分形式越來越模糊，導(dǎo)致公司法理論在未來可能會發(fā)生一定的變化，為此文章針對公司法幾個基石問題的反思進(jìn)行分析。

[關(guān)鍵詞]公司法；合伙人；法人；獨立人格；有限責(zé)任

[DOI]1013939/jcnkizgsc201734172

普通的說法認(rèn)為，公司法與合伙法之間有著較為明顯的差別，在對公司法下定義的時候可以從不同的角度進(jìn)行，公司法主要是為了在進(jìn)行經(jīng)營組織構(gòu)建和經(jīng)營活動法律的時候更加規(guī)范化。公司法與合伙法之間也有著較為密切的聯(lián)系，公司是企業(yè)眾多形式的一種，早年時期通常會以無限公司的形式出現(xiàn)，無限公司是通過家族經(jīng)營共同體演變而慢慢發(fā)展生成的，所以它屬于合伙的一種形式，并且無限公司與獨資企業(yè)之間有著非常密切的聯(lián)系。以上的說法都能成立，那么可以為企業(yè)規(guī)劃提供兩種發(fā)展軌跡：一種是企業(yè)先經(jīng)歷獨資，然后經(jīng)歷合伙最后到企業(yè)這種發(fā)展軌跡；另一種是公司先經(jīng)歷無限公司，然后在經(jīng)歷兩合公司，最后到有效公司這種發(fā)展軌跡。

1公司與合伙人之間的“分水嶺”是否還可以由“法人”擔(dān)任

公司在一般情況下，會被認(rèn)為是一種以營利為主要目的的法人組織，并且公司還具有屬于自身獨立的法人人格，公司的民事權(quán)利主體資格被俗稱為公司人格。所以公司想要變成法人，就一定要具有以下兩個實質(zhì)的條件：一個條件是公司的財產(chǎn)與股東的個人財產(chǎn)是互相獨立的；另一個條件是公司的責(zé)任與股東個人責(zé)任也是互相獨立的，通過對傳統(tǒng)企業(yè)組織進(jìn)行分類可以看出，獨資企業(yè)與普通合伙企業(yè)中是不具備這兩種實質(zhì)條件的。

合伙人在普通合伙企業(yè)中需要對其債務(wù)進(jìn)行連帶責(zé)任的承擔(dān)，如果合伙人發(fā)生意外，如死亡、破產(chǎn)或者是發(fā)生精神類疾病等情況，而且合伙合同中沒有對此進(jìn)行特別的規(guī)定，那么合伙企業(yè)就需要進(jìn)行解散。公司在進(jìn)行借貸時可以用自己的財產(chǎn)進(jìn)行擔(dān)保，但是合伙企業(yè)在進(jìn)行借貸的時候不能用企業(yè)的財產(chǎn)作為擔(dān)保，因為合伙人是合伙企業(yè)財產(chǎn)的所屬人。

現(xiàn)階段，如果還把“擬制人”或者“法人”的概念當(dāng)作對公司和其他企業(yè)組織“分水嶺”進(jìn)行區(qū)分或者標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分，那么可能會發(fā)生比較大的問題，造成這些問題的主要原因應(yīng)該是這種法律上的“擬制人”現(xiàn)如今已經(jīng)比較模糊或是被改變了。法律擬制人或者法人一方面都屬于法律規(guī)定的人選，也就是說，他們屬于法律上的“人”，而且現(xiàn)如今公司的獨立人格已經(jīng)發(fā)生了很大的變化；從另一個方面來看，一些國家和地區(qū)在法律上對“人”進(jìn)行定義的時候，不會對公司、獨資公司、合伙公司進(jìn)行區(qū)分或者是統(tǒng)括。

也許有些人會認(rèn)為，諸如此類的法律進(jìn)行定義單單只是為了某種意義上的便利，屬于公司獨立法律人格的一種主要特征，同時仍舊可以作為對公司和獨資公司或者合伙企業(yè)進(jìn)行區(qū)分的一種標(biāo)志。實質(zhì)卻不是這樣，由于其他企業(yè)組織也已經(jīng)有了屬于自己的獨立的法律人格，而且不僅僅只是在采用靈活商業(yè)規(guī)則的普通法地區(qū)發(fā)生了這種變化，在以成文法為主的歐盟地區(qū)也發(fā)生了這種變化，這種變化趨勢更加明確地表明了傳統(tǒng)意義上的獨資企業(yè)和合伙企業(yè)現(xiàn)如今已經(jīng)發(fā)生了非常大的改變。

2“有限責(zé)任”已經(jīng)不再只屬于公司的專利

如果現(xiàn)如今式微、有限責(zé)任公司、無限公司這三種企業(yè)已經(jīng)成為了主流的話，那么投資者或股東的保護(hù)屏障將會是有限責(zé)任，根據(jù)傳統(tǒng)意義上的解釋可以知道，無限責(zé)任是獨資企業(yè)或者是合伙企業(yè)中的合伙人對企業(yè)所承擔(dān)的責(zé)任，所以很多人會認(rèn)為有限責(zé)任是公司的專利，但是根據(jù)對美國的實際情況調(diào)查可知，“有限責(zé)任”已經(jīng)難以成為式微、有限責(zé)任公司、無限公司這三種企業(yè)的區(qū)分點，因為傳統(tǒng)的合伙企業(yè)現(xiàn)如今已經(jīng)發(fā)生了很大的變化。

傳統(tǒng)的合伙已經(jīng)開始變成了現(xiàn)在的有限合伙，也就是在合伙企業(yè)將普通合伙人和有限合伙人分出來，從企業(yè)責(zé)任的角度來講，有限合伙人與股份有限公司的股東所需要承擔(dān)的責(zé)任沒有什么區(qū)別，主要的區(qū)別在于有限合伙人通常沒有權(quán)利直接進(jìn)行經(jīng)營管理，但是從這一點能看出有限合伙人與股份有限公司的股東也有著相似的地方。我國成立普通合伙企業(yè)的時間在一九九七年，由于《合伙企業(yè)法》在二零零六年進(jìn)行了修改，對有限合伙制度進(jìn)行了添加，這讓一些合伙人的有限責(zé)任得到了確立，同時有限合伙與業(yè)主有限責(zé)任合伙制之間雖然方式不同，但是可以取得一樣的效果，只不過業(yè)主有限責(zé)任合伙制屬于一種權(quán)益的有限責(zé)任合伙制企業(yè)可以進(jìn)行公開交易，組成部分通常由一名承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)理合伙人和其他有限責(zé)任合伙人共同組成。在這里特別需要指出的是業(yè)主有限責(zé)任合伙制目前已經(jīng)具備了公司企業(yè)中的一部分特征，也就是可以進(jìn)行股票的發(fā)行。而且在20世紀(jì)末期美國還推出了一種新型的“有限責(zé)任有限合伙”（LLLP）企業(yè)組織，這種企業(yè)組織與有限責(zé)任合伙的區(qū)別在于：有限責(zé)任有限合伙的經(jīng)營者也可以稱之為一般合伙人，它所需要承擔(dān)的責(zé)任是有限的，不需要對其中的連帶責(zé)任進(jìn)行承擔(dān)，有限責(zé)任有限合伙將其他合伙企業(yè)的優(yōu)勢都全部地吸納了過來，讓合伙企業(yè)的保護(hù)屏障和公司一樣，所以還選擇“有限責(zé)任”當(dāng)作區(qū)分式微、有限責(zé)任公司、無限公司這三種企業(yè)組織的標(biāo)志之一，那么極有可能會造成公司法理論混亂。

3特殊公司不需要再進(jìn)行雙重稅的交納

普遍的說法還指出了，公司與合伙企業(yè)或者獨資公司之間的一個非常重要的區(qū)別在于公司需要進(jìn)行“雙重稅的”交納，也就是說，公司和公司股東需要根據(jù)自己的收入情況進(jìn)行稅費的交納，合伙企業(yè)和獨資公司只需要進(jìn)行一次稅費交納即可，也就是說合伙人和獨資經(jīng)營者需要根據(jù)自己的收入進(jìn)行稅費的交納。這樣不同的交稅制度會持續(xù)非常長的一段時間，而且我國在進(jìn)行實踐的過程中也出現(xiàn)過讓合伙企業(yè)進(jìn)行“雙重稅”交納的情況，但是應(yīng)用很短時間就被放棄了，從這個事件上可以看出，投資者的整體心態(tài)都不希望進(jìn)行雙重稅的交納，公司也是這樣希望的，所以美國優(yōu)先于其他國家進(jìn)行了有限責(zé)任公司這種混合型或“雜交”企業(yè)形式的推廣，也就是人們口中經(jīng)常說出的公司、獨資公司或合伙企業(yè)的雜交產(chǎn)品，美國雖然因為立法者的功勞進(jìn)行了混合型有限責(zé)任公司的推行，也可以像合伙企業(yè)或獨資企業(yè)一樣不用進(jìn)行雙重稅的交納，但是這種有限責(zé)任公司會比較依賴合同自由原則。

4公司獨立人格與管理權(quán)的出讓和交付

公司的獨立人格一般指的是公司可以進(jìn)行民事責(zé)任的承擔(dān)，特別是進(jìn)行完意思機(jī)關(guān)的內(nèi)部設(shè)立，對公司進(jìn)行經(jīng)營管理，公司人格與自然人人格之間最大的區(qū)別在于，公司人格是一個團(tuán)體性的人格，公司意思的形成和執(zhí)行都需要讓法人機(jī)關(guān)來進(jìn)行完成，所以公司機(jī)關(guān)是公司人格不能缺少的一個重要組成部分。公司在進(jìn)行公司機(jī)關(guān)設(shè)立的時候，需要根據(jù)公司法的要求進(jìn)行設(shè)定，但是由于現(xiàn)代美國企業(yè)的變遷，需要傳統(tǒng)獨立人格和經(jīng)營模式隨之進(jìn)行相應(yīng)的改變。公司如果經(jīng)過協(xié)議、章程等一些手續(xù)允許將管理權(quán)轉(zhuǎn)讓、交付給外部管理人，那么公司將會變成一種無行為能力的公司基金，與非法人社團(tuán)和普通合伙人之間沒有大的差別，因為它們不需要對民事責(zé)任進(jìn)行獨立承擔(dān)。

5結(jié)論

由于我國公司法發(fā)展的時間比較短，所以在進(jìn)行公司分類模式的時候，容易讓兩類公司在法律適用方面產(chǎn)生一定的困惑，同時在進(jìn)行理論解釋的時候也會出現(xiàn)一定的困惑，所以需要對公司法進(jìn)行不斷的完善，并根據(jù)現(xiàn)今世界企業(yè)的發(fā)展和理論變化來進(jìn)行公司法的必要反思，同時還需要對我國公司法中出現(xiàn)的問題進(jìn)行詳細(xì)的分析和總結(jié)，這樣才能更好地完善我國的公司法。

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