認繳資本制改革運行效果及債權(quán)人保護研究

摘 要 我國新公司法的修改和實施已快接近兩年，從法定最低注冊資本的廢除到登記制度的變更，改革內(nèi)容一直廣受社會關(guān)注。新公司法對于新公司準入制度的寬松，助推了微小企業(yè)的建立和發(fā)展，但也在一定范圍內(nèi)產(chǎn)生負面效應(yīng)。在此，本文從工商行政管理部門的部分數(shù)據(jù)著手，重點圍繞我國公司法定最低注冊資本制度改革后市場反應(yīng)展開討論，并對債權(quán)人利益可能遭受的損失做出建議性保護。

關(guān)鍵詞 法定資本 最低注冊資本 改革 債權(quán)人 權(quán)益

作者簡介：胡星鵬，濟南工程職業(yè)技術(shù)學院經(jīng)濟管理學院教師，助理講師，主要從事法律事務(wù)、思政教育。

中圖分類號：D923.2 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.047

2014年3月1日，新公司法修正案正式施行，并對原有12個條款進行了修改。特別是對公司的登記制度做出了重大變革，使得原有的法定出資規(guī)則發(fā)生了巨大改變。根據(jù)新修訂的《公司法》和國務(wù)院發(fā)布的《注冊資本登記制度改革方案》，將實施了 20多年的公司注冊資本實繳登記制度改變?yōu)檎J繳登記制度。據(jù)了解，公司法改革帶來企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的同時，也讓部分不法經(jīng)營者有可趁之機，債權(quán)人遭遇騙子公司詐騙案件明顯增多。南京市多個基層工商所不完全統(tǒng)計，在資本制度改革前每年詐騙類案件一般不會超過10件，但2015年上半年就已經(jīng)發(fā)生20多起詐騙案件，其中無注冊資本的咨詢公司、加盟店、勞務(wù)中介服務(wù)公司被投訴最多。

一、公司資本制度改革及實施情況

（一）取消原有法定最低注冊資本限額的要求

原公司法中，有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的規(guī)定全部取消，除法律、行政法規(guī)和國務(wù)院行政決定另有規(guī)定之外，自主約定公司注冊資本總額。根據(jù)浙江慈溪市市場監(jiān)督局數(shù)據(jù)顯示，2014年3月至2015年2月一年內(nèi)登記自然人投資設(shè)立的一人公司共計888戶，同比增長8倍多，其中注冊資本少于10萬元的有178家。有些投資者不懂法律只管設(shè)立公司，無法證明公司財產(chǎn)獨立于一人有限公司股東自己的財產(chǎn)，對將來可能要承擔的公司債務(wù)連帶責任全然不知，這不僅是增加投資風險時，也為債權(quán)人權(quán)益保護帶來了隱患。

（二）取消股東（發(fā)起人）的首次出資比例和貨幣出資比例的規(guī)定

新公司法對于股東或發(fā)起人的首次出資無期限要求，也無兩年內(nèi)出資到位的具體要求，而是根據(jù)企業(yè)發(fā)展，自行約定繳足出資的期限。根據(jù)慈溪市工商部門的數(shù)據(jù)，2015年備案登記的公司章程這一年共有66件，其中提出延長出資期限的有30件。原因是投資者資金不到位，而且不了解“注冊資本出資期限自行約定”的法律意義，從未考慮到公司信譽及處罰等法律后果；另外，出資繳足期限由于自行預定，居然有900戶約定為10年以上的認繳期限，涉及認繳資本20.6億元，這說明有部分投資者投機傾向十分明顯。

（三）改革注冊資本登記條件

新公司法規(guī)定，除了法律、行政法規(guī)和國務(wù)院特別規(guī)定外，公司的實收資本不再作為工商登記的必須事項，而將原有的實繳登記制改為認繳登記制。公司法規(guī)定在設(shè)立或變更注冊資本登記時，除股份有限公司采取募集設(shè)立方式之外，其它公司無需再提交驗資報告，而且將企業(yè)年檢制度更改為年度報告制度。

二、資本制度改革的運行效果分析

（一）積極效果

首先，市場主體的意思自治進一步得到體現(xiàn)。在當今的經(jīng)濟形勢之下，2014年公司資本制度的改革，順應(yīng)了社會發(fā)展的要求，為當前公司及企業(yè)的準入提供了新的機會，降低了準入門檻，調(diào)動了投資者的積極性，有利于創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)微小企業(yè)在資金不足的局面下，仍然有機會參與市場的競爭。當然對于取消注冊資本最低限額的要求，不是指公司的成立不需要注冊資本，而是變更為投資人投資多少資本由投資者和企業(yè)來自行決定。這更加體現(xiàn)了商法意思自治的精神，之前的政府長期控制是一種典型的行政干預，對于投資者和企業(yè)自身的權(quán)益的維護存在阻礙，而如今的放權(quán)在一定程度上體現(xiàn)了國家對企業(yè)更多自主權(quán)的承認與肯定。 當前經(jīng)濟社會的高速發(fā)展，國務(wù)院出臺“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”政策，需要給中國公司發(fā)展提供更加廣闊的平臺和有利的條件，取消注冊資本，減小束縛，放松政策，有利于市場的盤活，刺激微小企業(yè)的設(shè)立發(fā)展，也同時會加速公司的自律性及自治性發(fā)展。

其次，認繳資本的社會信賴力度加大。公司資本只是公司成立時登記的一個抽象數(shù)額，而非公司任何時刻都擁有的實際資產(chǎn)。 中國公司法制度原來希望建立良好的資本信用基礎(chǔ)，但實際未產(chǎn)生預期的效果，甚至對債權(quán)人的保護看起來顯得軟弱無力，以至在多發(fā)的公司破產(chǎn)問題面前效果甚微。企業(yè)在日常的運轉(zhuǎn)當中，與債權(quán)人發(fā)生業(yè)務(wù)往來，在很大程度上受公司注冊資本的影響。債權(quán)人在選擇發(fā)生業(yè)務(wù)的企業(yè)時，在一定程度上，要依賴企業(yè)的注冊資本的多少判斷企業(yè)的實力。一旦這種信賴產(chǎn)生，將會在一定時期內(nèi)形成穩(wěn)定的信賴基礎(chǔ)，直接影響企業(yè)的業(yè)務(wù)規(guī)模，因而即便是法律降低了門檻，然而更多的企業(yè)也不敢輕易將資本真正降低為一元，而是綜合考量企業(yè)發(fā)展需求，設(shè)定合適的注冊資本，從而實現(xiàn)信用擔保功能，奠定發(fā)展基礎(chǔ)，也在一定程度上起到了保障債權(quán)人利益和促進交易安全的目的。

最后，認繳登記制度的確定，杜絕了部分虛假注冊資本的問題。注冊資本在公司登記成立之前由股東認購的出資部分必須全部繳清，所發(fā)行的股份必須由股東全部認購。在注冊資本登記制度時期，我國注冊資本虛假的嚴重問題時有發(fā)生。有的企業(yè)以少報多，夸大注冊資本幾十萬甚至幾百萬，有的是開具虛假證明或提供虛假擔保，注冊資本不能到位，還有的是抽逃注冊資本，當公司成立后，將各種途徑匯集的資本再轉(zhuǎn)移出公司。這些違法行為夸大了公司的經(jīng)濟實力，干擾了債權(quán)人的判斷力，嚴重影響著市場的公信力，當企業(yè)經(jīng)營不善時，無力償債，給債權(quán)人造成嚴重的利益損失。但是新制度的出臺，在沒有最低注冊資金的要求下，企業(yè)籌集資金能力的彈性被放大，這使得企業(yè)在一定程度上有多少資金均可設(shè)立相應(yīng)的企業(yè)，避免了虛假資本和造假行為的擴大，也有助于防止負面的社會信賴利益的損失，有助于債權(quán)人選擇相應(yīng)的企業(yè)開展業(yè)務(wù)。endprint

（二）消極效果

通過前文調(diào)查不難看出，對于低成本成立的公司的大量設(shè)立，又產(chǎn)生新的法律問題。有時是無法保障交易的繼續(xù)進行，有時是無法承擔責任，特別是對公司債權(quán)人的損害，有擴大化趨勢。

首先，企業(yè)信用機制缺失，交易安全無法保障。在現(xiàn)有信用機制下， 公司法律人格的獨立基礎(chǔ)是公司責任的獨立和股東所承擔的有限責任，這種公司組織形式使得投資者可以借此武器避免傾盡所有財產(chǎn)的風險，但這種風險卻轉(zhuǎn)嫁給了交易的對方。 在我國，原本社會誠信機制建設(shè)尚未健全，目前就將公司信用拋向市場，可能會造成企業(yè)信用制度的根本性缺失，經(jīng)濟業(yè)務(wù)的判斷完全依賴債權(quán)人、業(yè)務(wù)的當事人和社會信息的公示，這種判斷缺乏客觀依據(jù)，難度高不說，也不利于企業(yè)的長期發(fā)展，對交易安全埋下重大隱患。企業(yè)信用制度不完善，對于明顯不具備出資能力，而夸大注冊資本申請設(shè)立的公司，不僅損害我國法律制度的權(quán)威性，也對債權(quán)人的日常交易造成威脅，最終損害的是市場的誠實信用體系和社會的公平競爭秩序。

其次，認繳資本導致債權(quán)人信息判斷失誤，加劇債權(quán)人風險。在資本登記制度時期，除了注冊資本登記外，還需要驗資審查環(huán)節(jié)，這使得注冊資本在一定程度上籌集完畢后，還需要長時期的保存。但是在認繳資本的情況下，失去了驗資證明等一系列的手續(xù)，債權(quán)人已經(jīng)無能力靠有公信力的會計、審計事務(wù)所等機構(gòu)提出依據(jù)，完全依靠自身經(jīng)驗，產(chǎn)生信息誤判的概率增高。另外，設(shè)立的企業(yè)如果缺乏資金，為了日后發(fā)展需要，在認繳時虛假壯大資本，導致企業(yè)在日常經(jīng)營中產(chǎn)生資本風險，債權(quán)人也無法衡量判斷，因為在注冊資本時期可出現(xiàn)的融資、抽逃現(xiàn)象，仍可能在認繳資本時期出現(xiàn)，只是法律失去了管理的效力，而成了企業(yè)自身運營的結(jié)果，這對普通債權(quán)人的利益產(chǎn)生了進一步影響。

最后，企業(yè)監(jiān)督管理制度的滯后。由于注冊資本制度低門檻必然會產(chǎn)生過去我們常說的“皮包公司”，倘若社會不良人士真的是利用現(xiàn)行法律來投機倒把，詐取社會利益，侵害其他債權(quán)人的合法權(quán)益，之前專門從事虛假出資、抽逃資本的中介公司，可能現(xiàn)在就要想方設(shè)法的為企業(yè)的設(shè)立謀取其他可得利益。原本注冊資本還能作為一道硬性規(guī)定，用以約束企業(yè)設(shè)立人的經(jīng)營行為，在無此約束又缺乏有效的機制配套的情況下，不得不讓人擔憂經(jīng)營規(guī)模與資金實力不相匹配的企業(yè)，會加劇債權(quán)人的風險，導致產(chǎn)生公司“泡沫”現(xiàn)象。這使得我們現(xiàn)有的企業(yè)監(jiān)督管理模式必須改革，以便能有效地阻止或預防違法事件的發(fā)生。

三、建議及對策

通過前文的分析比較，在我國舊的公司法規(guī)定下，公司的資產(chǎn)的變動是經(jīng)常性的，這使得債權(quán)人即使充分了解債務(wù)人公司的注冊資本后也有可能無法保障自身的權(quán)益，但是在新資本制度下，債權(quán)人為了保護自身利益，可能會盡更大努力做好事前的調(diào)查、摸底工作，在一定程度上判斷債務(wù)人的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況。因此新規(guī)定的實施，我們應(yīng)該持積極的、肯定的態(tài)度。但是為了更好地保障債權(quán)人的利益，從以下幾點淺談完善的必要措施。

（一）完善信息披露制度

公司的財務(wù)會計信息及證券市場信息是債權(quán)人了解債務(wù)人的最主要的判斷依據(jù)，但是我國的信息披露制度長期以來，一直未做出有效改革。目前僅有上市公司對外承擔公司資產(chǎn)信息公開的義務(wù)，大量公司的債權(quán)人無法在第一時間了解最詳實的公司財務(wù)運營狀況，當然也不享有資料文件的查閱與質(zhì)詢的權(quán)利，債權(quán)人想要獲得一般的有限責任公司及未上市的股份有限公司的相關(guān)的財務(wù)信息，難上加難；另外，我國對于在合并、分立、變更公司形式以及增加減少注冊資本等與公司清算以外資產(chǎn)變動的信息更加沒有要求及時披露，這導致債權(quán)人信息的不對等，從而損害債權(quán)的獲取。與中國相比，日本的原有公司法對有限責任公司和股份有限公司也規(guī)定最低注冊資本的限制；但是在90年代后，日本為刺激國家經(jīng)濟發(fā)展鼓勵投資，頒布了《新事業(yè)創(chuàng)出促進法》，并規(guī)定一日元可以設(shè)立公司。直到2005年日本徹底取消了最低注冊資本的要求。雖然日本《公司法》取消了最低注冊資本制度，但是為保護債權(quán)人的有關(guān)權(quán)益設(shè)立了擔保措施，并且在放寬市場準入要求的同時也嚴格要求債務(wù)人的資信披露能力，如必須制作年度會計報表和事業(yè)報告，公之于眾，方便債權(quán)人查閱相關(guān)材料。因此，我們應(yīng)該推進加強信息披露制度的有效實施，雖然我國工商管理部門網(wǎng)站已經(jīng)有了企業(yè)信用信息、經(jīng)營異常名錄、嚴重違法企業(yè)名單、抽查檢查公示等相關(guān)信息，使得一般意義的有限責任公司和股份有限公司被納入披露的范疇，而且查詢途徑方便、快捷，但是如何降低債權(quán)人獲取公司資產(chǎn)信息的成本，而且較為全面的讓債權(quán)人了解債務(wù)人公司資產(chǎn)信息及經(jīng)營狀況，我們還需要不斷思考披露機制，更加立體地保護債權(quán)人的利益。

（二）建立健全征信機構(gòu)

長期以來，我國的信用公示系統(tǒng)極不完善。在市場經(jīng)濟主體中，針對于不良企業(yè)的信息公告雖然在逐年增加，但是依然沒有建立有效的信息查詢方式。鑒于此，我國的工商管理部門就應(yīng)該建立新的機制，完善征信機構(gòu)，及時地收集并發(fā)布企業(yè)當前的信用情況，持續(xù)有效地開展市場主體誠信狀態(tài)的公示，以方便公司債權(quán)人在開展經(jīng)濟業(yè)務(wù)時，能及時地查詢企業(yè)信用狀況，了解合作企業(yè)的執(zhí)行能力，加強判斷標準，保障債權(quán)人利益。理論上，在公示公司誠信度的同時，也要監(jiān)測公司的法定代表人、董事長等人員的誠信狀態(tài)，但由于我國在私人生活領(lǐng)域的征信制度建設(shè)還在探索中，因此也無法讓債權(quán)人及時得到有效的信息。因而，征信機構(gòu)的建立與完善勢在必行，工商管理部門應(yīng)最大限度地調(diào)動職能、整合資源、建立監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，及時上傳、更新企業(yè)信用現(xiàn)狀，甚至可建立“黑名單”群組，避免債權(quán)人與無良企業(yè)開展經(jīng)濟往來。另外，應(yīng)當建立防范機制。審計部門在審核企業(yè)年度會計工作后，應(yīng)該將審查后可能出現(xiàn)的虧損風險、資金異常、債務(wù)不清等問題向工商管理部門備案，必要的也應(yīng)該將信息公開公示，加強對債權(quán)人的提示保護。

就像美國公司法中無最低注冊資本的限制的規(guī)定也不是與生俱來的，它也是在長期的市場檢驗和發(fā)展下，美國逐漸為投資者提供更多的方便，并且通過多種舉措為公司交易提供安全保障。例如公司經(jīng)營狀態(tài)壓力測試、揭開公司面紗、董事責任、商業(yè)透明度、訴訟審查關(guān)聯(lián)交易等一系列規(guī)則，正是以上多種制度或者規(guī)則的建立，使得美國公司雖然無最低注冊資本的要求，但可以最大限度地保護公司債權(quán)人的利益，而這些制度，在我國的當前立法狀況下，都有強大的理論發(fā)展空間，可輔助企業(yè)誠信機制的確立。endprint

（三）加強公司責任保險的承保范疇

目前從廣義責任保險而言，作為處理法律風險的賠償性保險在公司、企業(yè)、組織、家庭的生產(chǎn)領(lǐng)域和個人生活中，都可在投保相關(guān)責任保險之后，將可能面臨的責任風險轉(zhuǎn)嫁給保險人，這樣受害人可以獲取經(jīng)濟賠償，減少利益損失。但是企業(yè)責任保險的可保范圍相對單一，它主要指雇主責任險，是指企業(yè)所雇傭的員工在雇傭勞動關(guān)系中遭受意外或患與業(yè)務(wù)有關(guān)的國家規(guī)定的職業(yè)性疾病，所致傷、殘或死亡，被保險人應(yīng)承擔的醫(yī)療費用以及經(jīng)濟賠償。因此，如果想要保護公司債權(quán)人的利益，在企業(yè)所投的責任保險中，應(yīng)該擴大可保利益的范疇，將被保險人的經(jīng)營風險通過確立保險關(guān)系轉(zhuǎn)移到保險公司身上，一旦公司經(jīng)營受損，被保險人也就是當事公司對于其債權(quán)人的債務(wù)可通過保險人的賠償金來實現(xiàn)保障，這樣可以減少債權(quán)人的損失，并且有效的刺激合作企業(yè)的工作效率，只要確定交易公司已經(jīng)購買虧損或不良經(jīng)營的責任保險，就可避免花費大量時間物力摸清交易公司底細，使得市場經(jīng)濟主體的合作更加高效、透明。

（四）變革企業(yè)資本公積金制度

在德國，注冊成立普通的公司要求股東核查或者驗資，有限責任公司達到法律規(guī)定的最低注冊資本金2.5萬歐元方可成立。直到2008年，德國修改通過《有限責任公司法改革及防止濫用法》，在保留原來有限責任公司中的最低資本標準制度，并在原有基礎(chǔ)上增設(shè)了一種新的公司UG，即“企業(yè)公司”。這類公司的法定最低資本的降到1歐元，只是象征性的有所謂的最低注冊資本。不過當公司成立后，必須要公司設(shè)立法定儲備金，并將每年利潤的25%放到儲備金中去，用于企業(yè)增資。在整個公司的運行過程中，若儲備金達到或超過2.5萬歐元就可以申請從UG轉(zhuǎn)換為普通的有限責任公司，不再受“企業(yè)公司”相關(guān)制度的約束，但公司可以保留企業(yè)名稱的所有權(quán)。由此可以看出，德國的公司法不僅在實踐中廢除了法定注冊資本的要求，而且通過設(shè)立儲備金的方法增加公司資本保證，對于債權(quán)人的權(quán)益保障起到了極大的幫助作用。我國公司法已經(jīng)有資本公積金制度，可以在原有制度基礎(chǔ)上對于法定資本公積金賦予更多的內(nèi)涵，以保障債權(quán)人權(quán)益。

（五）提升債權(quán)人自我保護意識與能力

工商行政管理部門或者有關(guān)行業(yè)部門，應(yīng)當定期對于企業(yè)人員經(jīng)營風險防控展開培訓指導，培養(yǎng)債權(quán)人自我防范的能力，提高其在日常經(jīng)濟活動中的鑒別能力、運營經(jīng)驗及防范風險的免疫力。另外，債權(quán)人在經(jīng)濟往來業(yè)務(wù)中，應(yīng)該學會利用中介機構(gòu)如會計師事務(wù)所與律師事務(wù)所的輔助作用，在可公開的信息范疇內(nèi)，從會計、法律專業(yè)的角度了解債務(wù)人公司的經(jīng)濟狀況和財務(wù)狀況，認清企業(yè)基本情況再合理、適度地開展交易，避免急于求成、貪圖眼前利益，從而也有利于維護債權(quán)人的合法權(quán)益。

注釋：

http：//njrb.njdaily.cn/njrb/html/2014-07/14/content_119858.htm.南京 日報（電子版）.2014，7（A5）.

施天濤.公司資本制度改革：解讀與辨析.清華法學.2014（5）.128-141.

姜朋.后顧與前瞻——公司注冊資本制度改革述評//中國法學會商法學研究會編.中國商法年刊——市場決定作用的商法實現(xiàn)機制.北京：法律出版社.2014（9）.115-121.

李映雪.由內(nèi)地《公司法》最低注冊資本取消引發(fā)的思考.華人時刊.2014（11）.74-78.

趙旭東.從資本信用到資產(chǎn)信用.法學研究.2003（5）.109-123.endprint