淺析企業(yè)刑事法律風險及防控
——從互聯網企業(yè)眾籌融資的角度

(天津財經大學 天津 300000)

淺析企業(yè)刑事法律風險及防控
——從互聯網企業(yè)眾籌融資的角度

肖艷方

(天津財經大學天津300000)

資本是企業(yè)在市場經濟中得以存在的基本養(yǎng)分，也是企業(yè)得以成長發(fā)展的基本條件。對于正處于發(fā)展中的中小企業(yè)而言，充裕的資金是其開展經營活動的必備條件；而對于已經發(fā)展成熟并不斷壯大的企業(yè)來說，其向外拓展和獲取更高利潤也需要龐大的資金作支撐。眾籌擁有金額小、受眾廣、方式多樣、進入門檻低的特點，且一般不以商業(yè)價值作為追求的唯一標準，更有創(chuàng)新性，這為新型創(chuàng)業(yè)企業(yè)和中小微企業(yè)開辟了另一條融資通道，但同時眾籌融資的風險特別是刑事法律風險也不容忽視。

企業(yè)融資；刑事法律風險；風險防控

一、眾籌融資所涉及的主要刑事法律風險

如今眾籌融資在國內的發(fā)展還屬小眾，還面臨阻力重重。這其中最大的阻礙，就來自于政策和法律上的風險和不確定。而在刑事法律方面，眾籌融資極易觸碰“非法集資”紅線。所示，2014年年初到2016年年中，在所有單位犯罪中，非法集資類犯罪所占比重為逐年上升且在所單位犯罪中所占比重將近18%。(見1-1)

刑法中的“非法集資類”犯罪由非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等七種犯罪共同構成。因此互聯網金融發(fā)展一方面是業(yè)態(tài)的創(chuàng)新”，但極易不能觸碰非法集資、非法吸收公眾存款兩條法律紅線”。

(一)眾籌融資面臨非法吸收公眾存款風險

眾籌項目所有資金都將在眾籌平臺處進行沉淀累積，平臺的作用舉足輕重，但是平臺一旦出現問題，其給投資者帶來的風險也不言而喻，目前國內眾籌平臺涉及最多的刑事風險就是非法吸收公眾存款罪。在2013年初到2014年7月之間，我國就爆發(fā)過上百家借貸型眾籌平臺即P2P平臺的“跑路事件”，而大多數平臺的實際負責人就是以非法吸收公眾存款罪被逮捕的，其中“東方創(chuàng)投案”是國內P2P借貸平臺被判非法吸收公眾存款罪第一案。

根據“東方創(chuàng)投”案，對比非法吸收公眾存款罪的主客觀相統一的犯罪構成要件，眾籌平臺容易涉及該罪名的刑事法律風險主要表現在以下幾個方面：第一滿足客觀違法構成要?！皷|方創(chuàng)投”案件的被告人實施了向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為，截止案發(fā)前“東方創(chuàng)投”平臺共吸收了公眾存款人民幣1.2億元，由此可知其行為造成了嚴重的危害后果且，后果的形成是由于被告人的違法行為。第二、滿足主觀違反構成要件。被告人對行為性質(違法行為)、行為對象(公眾的存款)、危害結果(難以還本付息)且不存在違法阻卻事由。

綜上可知，一旦眾籌平臺將在融資期限內沉淀累計的投資資金用于短期放貸、金融投資等貨幣、資本經營活動，導致資金無法歸還，都會有觸犯非法吸收公眾存款罪的刑事法律風險。

(二)眾籌融資面臨集資詐騙風險

《刑法》第192條規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的，構成集資詐騙罪”。眾籌融資是依靠互聯網和社交網絡的傳播性、公開性進行活動的，讓公眾也能參與投資獲得高回報。但是投資回報和投資風險是成正比的，高回報總是伴隨著高風險，在現有眾籌融資環(huán)境中，投資者們往往容易被高回報所迷惑，遭受集資詐騙犯罪帶來的風險。表現如下：

首先，個別眾籌融資平臺，以高額利息回報為誘餌，通過發(fā)布虛高回報借款項目向公眾募集資金，并通過借新賬還舊賬的模式，在短期內募集大量資金后卷款潛逃的情形。近期頻頻上演的P2P跑路事件基本上屬于這一性質。在現實生活中，一些平臺為招攬人氣，通過設置高收益、短期限秒標的形式，投資者快速競標，平臺在滿標后迅速歸還本息，從而吸引更多投資者參與，提升平臺知名度。由于在短時間內聚集大量資金，也存在著被“空手套白狼”，陷入龐氏騙局的風險。3

其次，一些眾籌融資平臺通過將借款需求設計成理財產品，再出售給投資人，使借貸資金保管于平臺形成資金池問題。對于借貸雙方資金，應該避免由眾籌平臺保管，而應采取第三方托管方式，尤其是對第三類事先歸集的投資者資金所形成的資金池已經涉嫌違法，也極易引發(fā)抽逃、挪用甚至卷款跑路等事件發(fā)生，風險難以控制，應予以禁止。

二、刑事風險的防控

(一)組建專業(yè)團隊

企業(yè)的刑事法律風險防控工作是個復雜系統的工作不可能只依賴于某位律師或者某個律所來完成，因為在這過程中會涉及企業(yè)的很多部門和很多方面。因此，為了有效識別、評估和應對未知的刑事法律風險，企業(yè)必須要組建相應的律師團隊，并且可以借鑒企業(yè)先進、高效的管理模式，實現“小團體高效率”；而且團隊的建立必須以律師們豐富的執(zhí)業(yè)經驗為基礎，為企業(yè)量身打造風險防控方案，提出有針對性和建設性的意見。

(二)律師團隊的主要工作至少應圍繞以下幾方面開展

1.企業(yè)刑事法律風險的識別。企業(yè)刑事法律風險識別是開展風險防控工作的首要任務，可以通過詳盡的盡職調查的過程全面掌握企業(yè)的哪些活動可能刑蘊含事法律風險，因而盡職調查的范圍的廣度和深度決定防控工作的成敗。

盡職調查的內容一般涉及企業(yè)運行的各個環(huán)節(jié)，包括不限于研發(fā)、技術、生產、經營、管理。另外還著重調查應企業(yè)的高管和主要負責人員，因為他們對企業(yè)具體行為有決策、控制作用。盡職調查的方法可以以縱向企業(yè)發(fā)展歷程主線來收集資料，實地考察，錄制訪談等。

2.企業(yè)刑事法律風險的甄別及評估。在前期盡職調查的基礎上，企業(yè)的各種風險點基本上已經顯現出，但是企業(yè)的經營依賴于市場，市場經濟里有的風險是不可避免的，而有的則可以提前防范，律師團隊需要在考慮各種復雜因素的情況下，甄別出可以可控風險，以及評估出不可控風險對企業(yè)的生產經營會造成的影響。

3.企業(yè)刑事法律風險的的防控。在前期工作的基礎之上，律師需要制定出可落地執(zhí)行的防控方案，企業(yè)的日常運行過程中開展防控工作以此實現企業(yè)利益的最優(yōu)化。防控工作主要包括(1)管理制度修訂。此項工作是在甄別、評估風險的基礎之上，通過完善、補充、公司相關管理制度、改善管理模式等方法從制度建設上進行風險防控。(2)完善工作流程。建議律師以企業(yè)原有的工作流程基礎之上，根據完善后的制度，修改相應的工作流程，否則制度建設就只是一紙空文。(3)制定工作文本。企業(yè)的運行過程中需要用到的工作文本主要是合同，律師可以企業(yè)的實際情況為標準，幫助企業(yè)制定統一標準的合同范本。

三、結論

由于市場經濟的不斷發(fā)展，使得企業(yè)的刑事法律風險防控工作在企業(yè)的運營過程中越來越發(fā)揮著不可或缺的作用，律師團隊應以以豐富的執(zhí)業(yè)經驗為依托，以企業(yè)利益的最大化為導向，以高效、可執(zhí)行的刑事風險防控方案為目標，為企業(yè)的正常生產經營保駕護航。

[1]梁媛.銀行信譽研究.清華大學出版社,2004:103.

[2]王媛.眾籌融資刑事風險及防范[M].湘潭大學法學院,2015，06:12.

[3]雷華順.眾籌融資法律制度研究——以信息矯失靈的矯正為視角[D].華東政法大學法學院,2015,05.

肖艷方(1990-)，女，漢族，河北邢臺市人，學生，法律碩士，天津財經大學法學院法律專業(yè)，研究方向國際經濟法。