P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的法律風(fēng)險(xiǎn)防范研究

王錦意

[摘要]近年來，隨著宜信、拍拍貸等網(wǎng)絡(luò)貸款平臺廣告的出現(xiàn)，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款在我國迅速崛起，由于監(jiān)管的空白與欠缺，加之平臺自身運(yùn)營制度的不規(guī)范，已產(chǎn)生或?qū)a(chǎn)生一系列法律風(fēng)險(xiǎn)。文章通過闡述P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的特點(diǎn)，歸納其在現(xiàn)實(shí)中已產(chǎn)生或?qū)a(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，并從監(jiān)管方和網(wǎng)絡(luò)貸款平臺自身提出對應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議，以期達(dá)到拋磚引玉之效果。

[關(guān)鍵詞]P2P網(wǎng)絡(luò)貸款；貸款平臺；監(jiān)管方

一、P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的綜合界定

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的概念

P2P即person to person的簡稱，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款，在我國被譯為“人人貸”，它是指對P2P網(wǎng)絡(luò)貸款提供網(wǎng)上平臺，供借款人在線申請貸款，私人放款人經(jīng)過類似拍賣的程序，經(jīng)過投標(biāo)對借款人進(jìn)行資助。這是一種建立在個人與個人之間的貸款模式，即某平臺為有投資需求的個人和有籌資需求的個人之間建立一個非面對面的虛擬交易場所和資金支付渠道，借貸雙方對貸款各事項(xiàng)如還款日期、借款利率等達(dá)成合意后，形成電子合同即宣告借貸關(guān)系成立。以平臺為中介才能形成P2P網(wǎng)絡(luò)貸款，否則將只是一種自然人之間的民間借貸，不能稱之為P2P網(wǎng)絡(luò)貸款。

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)貸款與其鄰近概念

1.傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款

傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款有《銀行法》等相應(yīng)的法律法規(guī)予以規(guī)制，對貸款人的資信狀況及擔(dān)保狀況審核較嚴(yán)，貸款審核周期較長，且對貸款用途有一定的限制，難以滿足急需資金周轉(zhuǎn)的個人及無力提供擔(dān)保的中小企業(yè)的需求。在支付方式上，傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款雖自2010年起已經(jīng)全面實(shí)行貸款受托支付制度，但嚴(yán)格的貸后監(jiān)管，還是限制了申請人的范圍，在此基礎(chǔ)上P2P網(wǎng)絡(luò)貸款應(yīng)運(yùn)而生。其具有審核周期短、資金到賬快、擔(dān)保少甚至不用擔(dān)保的特點(diǎn)。在支付方式上，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款通過第三方或網(wǎng)絡(luò)平臺將資金直接移交借款人，對貸后監(jiān)管不及傳統(tǒng)商業(yè)銀行嚴(yán)格，因此其對象雖僅限于個人，但還是迅速成為中小企業(yè)與個人的融資新途徑。

2.網(wǎng)上銀行貸款

網(wǎng)上銀行貸款是傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款衍生的一種新型平臺貸款形式，與傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款相比，其對營業(yè)場所及營業(yè)時(shí)間未有嚴(yán)格限制，服務(wù)內(nèi)容也極大程度的泛化，可覆蓋轉(zhuǎn)賬、消費(fèi)等各方面，作為傳統(tǒng)商業(yè)銀行的技術(shù)創(chuàng)新成果及及新型服務(wù)模式，在一定程度上起到降低服務(wù)成本、拓展服務(wù)內(nèi)容、吸引年輕受眾的作用。但該項(xiàng)傳統(tǒng)商業(yè)銀行應(yīng)對新型網(wǎng)絡(luò)貸款形式競爭的服務(wù)創(chuàng)新成果，與P2P網(wǎng)絡(luò)貸款在對象及業(yè)務(wù)范圍上仍然具有本質(zhì)的區(qū)別，因?yàn)槠涿撾x不了作為傳統(tǒng)商業(yè)銀行受相關(guān)法律法規(guī)嚴(yán)格規(guī)制的本質(zhì)。

3.貸款公司貸款

貸款公司實(shí)際上僅限于不吸收存款的貸款公司?，F(xiàn)如今發(fā)展較為猛烈，針對個人的貸款如阿里旗下的“螞蟻借唄”，此類貸款模式與P2P網(wǎng)絡(luò)貸款都具有高效性、低擔(dān)保的特征，但貸款公司貸款與P2P網(wǎng)絡(luò)貸款還是具有相當(dāng)?shù)膮^(qū)別。貸款公司貸款是以其公司自有資金向個人或中小企業(yè)貸款，運(yùn)營模式類似于傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款；P2P網(wǎng)絡(luò)貸款是個人與個人之間以平臺為中介進(jìn)行借貸，平臺并不以其自有資金發(fā)放貸款，而是為具有投資需求的人提供一個高收益的投資渠道以及對有籌資需求的人提供一個融資渠道，并從中賺取服務(wù)費(fèi)的模式。

（三）P2P網(wǎng)絡(luò)貸款法律定位

1.P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的性質(zhì)

關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的性質(zhì)，主要集中于該平臺是否屬于或具有金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)的討論。廣義的金融機(jī)構(gòu)包括促成借貸雙方交易的中間人，在此基礎(chǔ)上，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺可被納入廣義的金融機(jī)構(gòu)范疇，但其仍具備非金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)的特征。在我國，金融機(jī)構(gòu)須受中國人民銀行管制或由國務(wù)院頒發(fā)許可證，金融機(jī)構(gòu)與非金融機(jī)構(gòu)明顯的法律特征區(qū)別是，金融機(jī)構(gòu)自身會成為該借貸關(guān)系的當(dāng)事人，通過吸收存款及自身的負(fù)債業(yè)務(wù)進(jìn)行資金再分配；P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺不具有該種特質(zhì)，僅充當(dāng)借貸雙方的媒介，起到一定程度上審核借貸雙方的作用并促成雙方交易，其本身并不作為借貸關(guān)系中的當(dāng)事人或擔(dān)保人，即未具有金融機(jī)構(gòu)的基本業(yè)務(wù)特征，故筆者認(rèn)為P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺并非金融機(jī)構(gòu)，而是屬于非金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)的金融服務(wù)。

2.P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺法律關(guān)系性質(zhì)

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺對于該平臺與借貸雙方的法律關(guān)系有“委托合同性質(zhì)說”及“居間合同性質(zhì)說”之分。根據(jù)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的概念分析，筆者更偏向?qū)傥覈逗贤ā芬?guī)定的居間合同之說，即為投資者提供高收益投資平臺和為籌資者提供融資平臺，解決各方需求，促成各方交易后從中收取報(bào)酬。其更多的是提供一種媒介服務(wù)。平臺的運(yùn)行、服務(wù)構(gòu)建和對借貸雙方審慎審核，均是P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的義務(wù)；為委托人的利益而存在和服務(wù)，卻不參與到該借貸法律關(guān)系中，在盡到合理注意義務(wù)的前提下促進(jìn)借貸雙方的交易，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，均具有明顯的居間人的特點(diǎn)；而委托合同的主要特征是受托人親自去處理委托人的事務(wù)，有時(shí)甚至?xí)⑴c到該委托合同的法律關(guān)系當(dāng)中去，而非僅起到居間媒介的作用，故筆者認(rèn)為，P2P網(wǎng)絡(luò)平臺與借貸雙方的法律關(guān)系應(yīng)屬于居間合同性質(zhì)。

二、P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的特征

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的專屬特點(diǎn)

1.高效性

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的高效性主要體現(xiàn)在其平臺自身的“一站式”服務(wù)，具有操作便利、借貸雙方信息透明、提供擔(dān)保少的高效特點(diǎn)，該項(xiàng)貸款模式?jīng)]有過于嚴(yán)格的審核機(jī)制，只需用戶個人將自己的身份信息以及資產(chǎn)狀況提交給平臺，選擇作為出借方還是借款方，隨即登錄即可。此外，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款模式最大的一個優(yōu)勢是出借方可以清晰地知曉借款方的還款計(jì)劃、還款期限以及投資回報(bào)，更為重要的是知曉自身資金出借后的流向，這是傳統(tǒng)商業(yè)銀行貸款所欠缺的，在如此便捷快速的貸款模式下，許多有投資和籌資的需求的個體紛紛涌入P2P網(wǎng)絡(luò)貸款。

2.廣泛性

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款除具有高效性的特點(diǎn)外，由于其投資門檻較低，還具有受眾廣泛性的特點(diǎn)，只要信用良好的個人或企業(yè)，都可參與到P2P網(wǎng)絡(luò)貸款中，傳統(tǒng)商業(yè)銀行的投資門檻過高，讓許多有投資需求的個人或企業(yè)不能參與到金融行業(yè)中來。P2P網(wǎng)絡(luò)貸款模式奉行小且分散的原則，有時(shí)甚至出借方只需50元就可參與到P2P網(wǎng)絡(luò)貸款中來。其貸款對象囊括在校大學(xué)生、農(nóng)村外出務(wù)工人員以及小微企業(yè)等，該類人群大多所需資金運(yùn)轉(zhuǎn)的周期較短，且信用較為良好，但由于傳統(tǒng)商業(yè)銀行門檻較高，這些人被排除在貸款人員名單之外。P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的興起與發(fā)展，在一定程度增添了一種新的融資渠道，給更多有需要的人提供了發(fā)展機(jī)遇。endprint

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)貸款借貸雙方的行為特征分析

通過分析P2P網(wǎng)絡(luò)貸款中借貸雙方的行為特征，可以有效防范P2P網(wǎng)絡(luò)貸款帶來的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)及潛在風(fēng)險(xiǎn)。研究發(fā)現(xiàn)，在P2P網(wǎng)絡(luò)貸款中，借款數(shù)量和借款利率是分析借款方行為特征的依據(jù)之一。一般具備較強(qiáng)還款能力的借款方，往往采取的是借款數(shù)量少且借款利率高的模式，這是最受P2P網(wǎng)絡(luò)貸款歡迎且借款成功率最高的人群；相對于這類人群，對于高估自己還款能力，選擇借款數(shù)量多且借款利率低的模式的人群，一般借款成功率較低。對出借方的行為特征分析，研究發(fā)現(xiàn)，投資者在決策投資時(shí)存在“羊群效應(yīng)”，即P2P平臺上很多投資者普遍存在從眾行為。當(dāng)借款人的投資列表即將滿額或者有很多人參與其中時(shí)，投資者往往會選擇提供資金，應(yīng)該說“羊群效應(yīng)”是出借方通過節(jié)省調(diào)查時(shí)間和降低機(jī)會成本，理性選擇增加其投資成功的可能性與概率。一般而言，在平臺信息較為欠缺的情形下，“羊群效應(yīng)”彌補(bǔ)了P2P網(wǎng)絡(luò)貸款中信息不均衡問題，隨著信息逐步完善，出借方投資的“羊群效應(yīng)”會進(jìn)一步被削弱。

三、我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款存在的風(fēng)險(xiǎn)

（一）法律關(guān)系中的風(fēng)險(xiǎn)

我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款所存在的法律關(guān)系風(fēng)險(xiǎn)涉及借款方、出借方、P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺三方。對于借款方而言，存在觸犯《刑法》中關(guān)于非法集資類犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。雖眾多P2P網(wǎng)絡(luò)貸款相對于民間高利貸而言所規(guī)定的借款利率并不算高，仍高出傳統(tǒng)商業(yè)銀行的貸款利率。雖有些P2P網(wǎng)絡(luò)貸款已采取線上+線下的模式進(jìn)行借貸雙方交易的審核，但在強(qiáng)大的利益誘惑下，不排除某些借款方通過虛構(gòu)項(xiàng)目或交易獲取出借方的資金進(jìn)行非法牟利活動，故而存在非法集資風(fēng)險(xiǎn)；對于出借方而言，有可能會面臨詐騙風(fēng)險(xiǎn)。即使有些平臺采取了線上+線下審核的模式，但在平臺信息尚未完善時(shí)仍會存在借款方攜款潛逃的可能，出借方會面臨較大的被詐騙的風(fēng)險(xiǎn)；對于P2P平臺而言，可能存在信用風(fēng)險(xiǎn)。首先，由于P2P網(wǎng)絡(luò)平臺是以中介方模式介入借貸雙方的法律關(guān)系，雖然不直接參與該法律關(guān)系，但其作為中介方通過促成借貸雙方法律關(guān)系的形成而收取報(bào)酬進(jìn)行營利。以營利為目的的中介方，勢必盡最大可能促成更多交易，獲取更多價(jià)值，一定程度上有可能會降低借貸雙方的信用及資質(zhì)審核標(biāo)準(zhǔn)，違背作為中介方的誠實(shí)信用原則；其次，平臺自身的工作人員有可能會出于利益考慮或因收受賄賂而違背自身職業(yè)道德，故而對P2P平臺現(xiàn)階段而言，存在違背誠實(shí)信用及職業(yè)操守的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）法律的滯后性風(fēng)險(xiǎn)

一般情況下法律會出現(xiàn)滯后于社會發(fā)展的現(xiàn)象。P2P網(wǎng)絡(luò)貸款屬于新生事物，涉及到的法律較少，《經(jīng)濟(jì)法》《民法》《刑法》等僅淺顯提及，因此會存在尚無明確及完善監(jiān)管的法律滯后性風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)濟(jì)法類的法律，對于傳統(tǒng)商業(yè)銀行的貸款已規(guī)定較為明確，但卻較少涉及互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的金融規(guī)制。近年來政府及有關(guān)部門陸續(xù)出臺一些文件措施規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展。2015年，由中國人民銀行牽頭發(fā)布的《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》將P2P貸款納入民間借貸管理范疇，起到了一定的導(dǎo)向作用；但《民法》涉及的借款合同無相應(yīng)的關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融對象主體、運(yùn)行條件及效力問題等諸多內(nèi)容的規(guī)定，目前《刑法》對民間借貸、非法集資及非法經(jīng)營類的犯罪構(gòu)成及界限尚未有統(tǒng)一的定論，若從刑法角度打擊新生事物的產(chǎn)生與發(fā)展，一旦出現(xiàn)任何問題均以刑罰規(guī)制，未免太過嚴(yán)格。故而現(xiàn)今的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的監(jiān)管及市場如何運(yùn)行及規(guī)制基本處于空白狀態(tài)，隨著我國網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融的法律法規(guī)將不斷出臺，但這仍然有可能出現(xiàn)由于法律滯后性的特點(diǎn)導(dǎo)致P2P網(wǎng)絡(luò)貸款由于欠缺監(jiān)管及規(guī)制帶來的發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)。

（三）P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的制度風(fēng)險(xiǎn)

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款當(dāng)前存在的制度風(fēng)險(xiǎn)主要來自于以下三個方面：監(jiān)管主體、市場準(zhǔn)入及市場退出。我國現(xiàn)有的法規(guī)明確的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的監(jiān)管主體為銀監(jiān)會，但在明確該監(jiān)管主體前，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款基本處于“放羊”狀態(tài)，有不少P2P網(wǎng)絡(luò)貸款未納入管制，是否監(jiān)管到位尚不可知，而且該種貸款模式還會持續(xù)不斷涌現(xiàn)，很容易導(dǎo)致因監(jiān)管主體監(jiān)管不到位，造成互聯(lián)網(wǎng)金融混亂；對于市場準(zhǔn)入而言，現(xiàn)行P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的市場準(zhǔn)入機(jī)制仍采用《公司法》的相關(guān)規(guī)定，無任何對于互聯(lián)網(wǎng)金融特別是互聯(lián)網(wǎng)貸款的特殊準(zhǔn)入規(guī)制。P2P網(wǎng)絡(luò)貸款本身涉及到金融借貸的性質(zhì)，若缺乏對于此類公司的明確準(zhǔn)入機(jī)制，將會導(dǎo)致行業(yè)準(zhǔn)入機(jī)制過松，門檻較低，引發(fā)行業(yè)惡性競爭及混亂；對于市場退出機(jī)制，也處于空白的管制狀態(tài)。由于P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺只是作為中介方，為借貸雙方提供居間介紹服務(wù)，可以說是獨(dú)立于借貸雙方的法律關(guān)系之外，如若該平臺破產(chǎn)或倒閉，但借貸雙方的法律關(guān)系仍然存在，而此時(shí)平臺已完成其作為居間人的義務(wù)，若無明確法律規(guī)制其市場退出要求，如果平臺負(fù)責(zé)人據(jù)此逃避法律追責(zé)，將會極大損害借貸雙方的利益，金融秩序及投資安全也會受到極大考驗(yàn)，從而影響我國金融秩序的發(fā)展。一旦爆發(fā)信用危機(jī)，將會波及傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)及經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

四、P2P網(wǎng)絡(luò)貸款域外法律防范措施研究及借鑒

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的最大特征是其中介性。國外P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的中介性主要分為復(fù)合中介性貸款模式，如Zopa，我國與之相對應(yīng)的為宜信平臺；單一中介性貸款模式，如Prosper，我國與之相對應(yīng)的為拍拍貸平臺；還有一種公益性貸款平臺，如Kiva，我國與之相對應(yīng)的為Wokai和宜農(nóng)貸平臺。

國外雖也未有相當(dāng)完善的法律法規(guī)對P2P平臺進(jìn)行監(jiān)管，但其法律地位及征信體系的完善都為其將來積極應(yīng)對P2P網(wǎng)絡(luò)貸款所帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)提供了保障。首家開展P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的公司為Zopa，起源于英國，不僅持有英國公平交易委員會所頒發(fā)的信用執(zhí)照，還是英國反欺詐協(xié)會的成員。雖其仍未納入金融機(jī)構(gòu)予以監(jiān)管，但相對我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款注冊的投資公司以及電子商務(wù)公司模式，英國Zopa的法律地位是明確的。

對于美國而言，民間借貸有相應(yīng)的法律規(guī)范予以規(guī)制。如《消費(fèi)者信用保護(hù)法》《誠實(shí)借貸法》等，且明確規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)金融納入民間借貸的范疇并由《消費(fèi)者信用保護(hù)法》規(guī)制調(diào)整。這從立法層面確保了民間借貸與主流金融機(jī)構(gòu)借貸一樣擁有合法地位。雖立法明確了法律的規(guī)制，但美國當(dāng)局仍然采取一系列積極的防范措施，比如最大的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺Prosper，因?yàn)槊绹?dāng)局的質(zhì)疑以及管制停止新業(yè)務(wù)的接收，當(dāng)局出于政策偏向不明確的考慮，英國Zopa也退出了美國市場?？梢姡绹嗽诹⒎ㄉ厦鞔_了其地位，當(dāng)局也設(shè)立一系列門檻對P2P網(wǎng)絡(luò)貸款進(jìn)行規(guī)制。endprint