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    利用欺詐手段消除賭債的犯罪形態(tài)與數(shù)額的認(rèn)定

    2017-09-08 23:54:26龐旭
    關(guān)鍵詞:賭債財(cái)產(chǎn)損失周某

    龐旭

    一、基本案情

    2014年7月,被告人周某、甘某與王某、任某、饒某等人以打麻將的方式進(jìn)行賭博。期間,周某、甘某欠下王某等人賭債200萬(wàn)元,因無(wú)力償還賭債,周某、甘某便產(chǎn)生通過(guò)“打假牌”銷除賭債的想法。之后,周某找到被告人熊某、張某和向某幫忙,并約定由周某、甘某負(fù)責(zé)出資購(gòu)買(mǎi)“飛針”[1]設(shè)備、邀約牌友在前臺(tái)打牌,熊某、張某和向某負(fù)責(zé)設(shè)備安裝和后臺(tái)指揮,贏利所得的75%由周、甘平分,剩余25%由熊、張、向三人按比例分配。2014年8月下旬至12月期間,周某、甘某先后多次邀約賭債債主王某、任某、饒某等人打麻將,每次打麻將時(shí)均由周、甘在前臺(tái)打牌,熊、張、向在后臺(tái)控制輸贏。通過(guò)此種方式,周、甘不僅銷除了之前所欠賭債200萬(wàn)元,還贏得王某等人現(xiàn)金40萬(wàn)元,一些參賭人因無(wú)力支付現(xiàn)金而向周、甘出具了120萬(wàn)元的欠條。后任某某等人發(fā)現(xiàn)周、甘打假牌的事實(shí),遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

    二、分歧意見(jiàn)

    該案在處理過(guò)程中,在案件定性和犯罪形態(tài)、犯罪金額的認(rèn)定上均產(chǎn)生了爭(zhēng)議。關(guān)于案件定性的爭(zhēng)議,有觀點(diǎn)認(rèn)為被告人的行為構(gòu)成賭博罪,但多數(shù)意見(jiàn)認(rèn)為被告人的行為構(gòu)成詐騙罪。構(gòu)成詐騙罪的觀點(diǎn)為司法實(shí)務(wù)界所普遍認(rèn)同[2],筆者不再贅述。在認(rèn)為被告人的行為構(gòu)成詐騙罪的前提下,對(duì)犯罪形態(tài)及犯罪數(shù)額的認(rèn)定又形成了三種意見(jiàn)。三種意見(jiàn)均認(rèn)為,周某等人騙取王某等人的40萬(wàn)元現(xiàn)金系詐騙既遂、120萬(wàn)元欠條系詐騙未遂。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于如何認(rèn)定周某等人采取欺詐手段銷除200萬(wàn)元賭債的行為。

    第一種意見(jiàn)認(rèn)為,周某等人采取欺詐手段銷除200萬(wàn)元賭債的行為應(yīng)認(rèn)定為詐騙既遂。周某等人以非法占有為目的,使用欺詐手段控制賭博輸贏,使被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而“自愿”銷除賭債,放棄了財(cái)產(chǎn)權(quán)利,其行為完全符合詐騙罪既遂的成立條件,應(yīng)認(rèn)定為詐騙既遂。

    第二種意見(jiàn)認(rèn)為,周某等人采取欺詐手段銷除200萬(wàn)元賭債的行為應(yīng)認(rèn)定為詐騙未遂。就銷除的200萬(wàn)元賭債而言,周某等人與被害人自始至終無(wú)現(xiàn)金往來(lái),故周某等人未基于實(shí)施詐騙而取得財(cái)產(chǎn),被害人亦未遭受財(cái)產(chǎn)損失,因此銷除的200萬(wàn)元賭債與120萬(wàn)元的欠條性質(zhì)相同,均應(yīng)認(rèn)定為詐騙未遂。

    第三種意見(jiàn)認(rèn)為,周某等人采取欺詐手段銷除200萬(wàn)元賭債的行為不應(yīng)作犯罪處理。眾所周知,賭博是違反公序良俗的行為,因賭博而產(chǎn)生的所謂賭債,不為民事法律所保護(hù),刑法更無(wú)保護(hù)的必要。本案中,王某等人先前與周某、甘某正常打牌所贏得的賭債系非法債務(wù),周某等人采取欺詐手段銷除該非法債務(wù)的行為,不應(yīng)作犯罪處理。

    三、評(píng)析意見(jiàn)

    關(guān)于犯罪形態(tài)和犯罪數(shù)額的爭(zhēng)議,筆者贊同第三種意見(jiàn),即周某等人采取欺詐手段銷除200萬(wàn)元賭債的行為不應(yīng)作犯罪處理。具體分析如下:

    (一)從犯罪本質(zhì)的角度考量,銷除賭債的行為不具有對(duì)法益的侵害或危險(xiǎn)性

    犯罪是違法且有責(zé)的行為。從結(jié)果無(wú)價(jià)值的立場(chǎng)出發(fā),違法性的實(shí)質(zhì)在于行為對(duì)法益的侵害性與危險(xiǎn)性。若一種行為沒(méi)有導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)的法益侵害結(jié)果,或沒(méi)有將法益置于受侵害的抽象或具體危險(xiǎn)之中,則該行為不值得科處刑罰,不應(yīng)作為犯罪處理。具體而言,財(cái)產(chǎn)犯的成立以存在實(shí)質(zhì)上的法益侵害為前提,不存在對(duì)法律所保護(hù)之財(cái)產(chǎn)利益的侵害時(shí),當(dāng)然就因欠缺法益侵害而不滿足財(cái)產(chǎn)犯成立的前提。本案中,周某等人采取欺詐手段、控制賭博輸贏騙取他人40萬(wàn)元現(xiàn)金的行為,已然侵害了他人合法的財(cái)產(chǎn)權(quán),理應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪既遂;周某等人使他人欠下120萬(wàn)元賭債,事后周某等人雖因意志以外的原因(案發(fā))沒(méi)有實(shí)現(xiàn)“請(qǐng)求權(quán)”,但從行為當(dāng)時(shí)看,不排除事后周某等人具有實(shí)現(xiàn)“請(qǐng)求權(quán)”、進(jìn)而侵犯他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的可能,即該行為確有導(dǎo)致法益受侵害的具體危險(xiǎn),故應(yīng)認(rèn)定為詐騙未遂。對(duì)比前述兩筆事實(shí),周某等人通過(guò)欺騙方法銷除賭債的行為,僅單純使他人免除了非法債務(wù),周某等人既未在行為當(dāng)時(shí)取得他人財(cái)產(chǎn),事后也無(wú)取得財(cái)產(chǎn)的可能。因此,周某等人通過(guò)欺騙方法銷除賭債的行為不具有違法性,不應(yīng)作犯罪處理。

    (二)從構(gòu)成要件符合性的角度考量,銷除賭債的行為不具備“財(cái)產(chǎn)損失”的構(gòu)成要素

    首先,我國(guó)刑法雖未明文要求詐騙罪發(fā)生財(cái)產(chǎn)損失結(jié)果,但詐騙罪既然是財(cái)產(chǎn)犯罪,就應(yīng)當(dāng)要求財(cái)產(chǎn)損失。通常情況下,只要行為人或第三人基于受騙者的處分行為取得了財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益,就可以認(rèn)為被害人相應(yīng)地遭受了財(cái)產(chǎn)損失。在判斷是否存在“財(cái)產(chǎn)損失”時(shí),不能僅看到行為對(duì)象的外在特征,還應(yīng)考量行為對(duì)象所涵蓋的深層社會(huì)關(guān)系。賭債是非法財(cái)產(chǎn)關(guān)系的體現(xiàn),銷除賭債在表面上是對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn),但實(shí)質(zhì)仍是先前非法財(cái)產(chǎn)關(guān)系的延續(xù)。本案中,被告人周某等人雖實(shí)施了銷除賭債的行為,但其并取得被害人的財(cái)產(chǎn),被害人也未遭受實(shí)際的財(cái)產(chǎn)損失。其次,對(duì)財(cái)產(chǎn)犯罪中“財(cái)產(chǎn)”的解釋,理論上有法律的財(cái)產(chǎn)說(shuō)、經(jīng)濟(jì)的財(cái)產(chǎn)說(shuō)、法律并經(jīng)濟(jì)的財(cái)產(chǎn)說(shuō)與以經(jīng)濟(jì)的財(cái)產(chǎn)說(shuō)為基礎(chǔ)的折中說(shuō)。折中說(shuō)對(duì)財(cái)產(chǎn)利益進(jìn)行了一定限制,認(rèn)為只有值得刑法保護(hù)的財(cái)產(chǎn)利益才能成為刑法上的財(cái)產(chǎn),而非泛指一些財(cái)產(chǎn)利益。據(jù)此,非法的財(cái)產(chǎn)利益不值得刑法保護(hù),故而不能成為刑法上的財(cái)產(chǎn)。賭博行為系違反公序良俗的行為,基于賭博行為而產(chǎn)生的所謂賭債屬于非法的財(cái)產(chǎn)利益,不為刑法所保護(hù),亦不能成為詐騙罪所侵害的對(duì)象。本案中,任某某等人先前因正常賭博而享有的對(duì)周某、甘某的200萬(wàn)元賭債,屬于非法的財(cái)產(chǎn)利益。因此,不論是從詐騙罪中“財(cái)產(chǎn)損失”的要素內(nèi)容來(lái)看,還是就“財(cái)產(chǎn)”的范圍界定而言,周某等人采取欺詐手段免除賭債的行為,均不具備“財(cái)產(chǎn)損失”的構(gòu)成要素,不應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。

    (三)銷除賭債的行為與其他不以財(cái)產(chǎn)犯罪論處的賭博衍生違法行為具有同質(zhì)性,不宜認(rèn)定為詐騙罪

    最高人民法院2000年《關(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問(wèn)題的解釋》規(guī)定,“行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù),非法扣押、拘禁他人的,依照刑法第二百三十八條的規(guī)定(非法拘禁罪)定罪處罰”。分析上述司法解釋,結(jié)合司法實(shí)踐中的做法,不以侵犯財(cái)產(chǎn)罪論處的賭博衍生違法行為,應(yīng)符合以下條件:一是事后性,即通過(guò)竊取、騙取、劫取等手段獲取財(cái)物的意圖系輸贏確定后產(chǎn)生;二是偶發(fā)性,即行為人出于“鞏固”輸贏結(jié)果或者“恢復(fù)”賭前狀態(tài)的利益驅(qū)動(dòng)等誘因而偶然實(shí)施暴力、要挾等行為;三是限定性,即行為人僅以其賭博輸贏財(cái)物為犯罪對(duì)象,并未明顯超出輸贏范圍[3]。本案周某等人的行為符合上述條件:首先,周某等人之所以產(chǎn)生通過(guò)欺詐手段銷除賭債的意圖,原因在于其先前與王某等人正常打牌欠下賭債而無(wú)力支付,即其行為意圖產(chǎn)生于賭博輸贏確定之后;其次,周某等人的行為具有偶發(fā)性,并非屢次為之;最后,僅就周某等人通過(guò)欺詐手段銷除賭債的行為而言,行為誘因在于恢復(fù)賭前狀態(tài)的利益驅(qū)動(dòng),行為對(duì)象僅針對(duì)先前所欠賭債,故其行為對(duì)象具有限定性。至于周某等人采取欺詐手段、控制賭博輸贏,騙取了超出賭債金額的現(xiàn)金和欠條的行為,則應(yīng)另行評(píng)價(jià)。因此,銷除賭債的行為與其他不以財(cái)產(chǎn)犯罪論處的賭博衍生違法行為具有同質(zhì)性,不宜認(rèn)定為詐騙罪。

    綜上所述,周某等人采取欺詐手段銷除賭債的行為不構(gòu)成詐騙罪,周某等人銷除的200萬(wàn)元賭債不應(yīng)計(jì)入詐騙罪的犯罪數(shù)額。在本案的具體處理上,周某等人騙取的40萬(wàn)元現(xiàn)金系詐騙既遂,騙取的120萬(wàn)欠條系詐騙未遂,對(duì)周某等人的量刑按照刑法和相關(guān)司法解釋依法處理。

    注釋:

    [1]“飛針”程序麻將由前臺(tái)設(shè)備和后臺(tái)設(shè)備組成,前臺(tái)設(shè)備將出牌信息傳輸至后臺(tái),后臺(tái)通過(guò)安裝有“飛針”程序的電腦對(duì)出牌信息進(jìn)行綜合分析,后臺(tái)人員根據(jù)電腦分析結(jié)果指揮前臺(tái)打牌的人,從而保障贏錢(qián)的概率。

    [2]參見(jiàn)《刑事審判參考》2007年第4期(總第57期)第451號(hào)“黃藝等人詐騙案”,載《刑事審判參考》2013年第1期(總第90期)第836號(hào)“王紅柳、黃葉峰詐騙案”、第837號(hào)“史興其詐騙案”。

    [3]參見(jiàn)鐘晉、周瑾:《行為人投注“彩票”掉包賭資應(yīng)如何處理》,載《人民檢察》2016年第16期。endprint

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