日本司法考試與法學(xué)教育的耦合關(guān)系及啟示

蔣遐雛+胡光輝

摘 要：日本司法考試與法學(xué)教育起源于明治維新，經(jīng)歷初創(chuàng)、確立、變革等不同階段。而兩者的關(guān)系若即若離，既有井水不犯河水的時期，也有十分親密的時代。2001年6月12日發(fā)布的《日本司法改革審議會意見書——支撐21世紀日本的司法制度》作為新一輪司法改革的風(fēng)向標，在革新法學(xué)教育方面推行“法科大學(xué)院”，企圖營造法學(xué)教育與司法考試的“蜜月關(guān)系”，只是實踐的結(jié)果有違初衷。日本改革法學(xué)教育和司法考試的諸多得失，對如何協(xié)調(diào)和處理我國法學(xué)教育與國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試的關(guān)系有著一定的啟示和可資借鑒之處。

關(guān)鍵詞：法學(xué)教育；司法考試；法曹；法科大學(xué)院；法治人才

中圖分類號：G40-054 文獻標識碼：A 文章編號：1671-6124（2017）02-0102-10

一、日本司法考試的變革與法曹成長的歷程

日本明治維新后，為了實現(xiàn)法制近代化的目標，同時也是為了改善司法權(quán)未能獨立于行政權(quán)的狀況，日本政府將原本分散的司法權(quán)收歸集權(quán)于中央，并單獨建立法院體系，制定專門的司法程序法，培養(yǎng)專業(yè)的司法人員，努力構(gòu)建近代司法制度。日本司法考試設(shè)置的目標就是旨在造就法律實務(wù)的精英人才。在日本，每年通過司法考試進入法律實務(wù)領(lǐng)域的人數(shù)比例相當?shù)?，準入難度相當大。據(jù)權(quán)威部門的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，日本傳統(tǒng)的司法考試的年通過率一般控制在2%～3% [1 ]。不少人將其稱之為“世界上最難通過的司法資格考試”之一 [2 ]。

從歷史發(fā)展來看，日本司法考試起源于明治維新，經(jīng)歷制度初創(chuàng)階段（第二次世界大戰(zhàn)前）、制度確立階段（第二次世界大戰(zhàn)后）、制度變革階段（20世紀與21世紀之交），才逐漸形成當今獨具特色的司法考試制度。

1. 日本司法考試制度的初創(chuàng)階段

明治維新以前，日本沒有公認的律師或者訴訟代理制度。直到1872年（明治5年），擔任初代司法卿的江藤新平公布了《司法職務(wù)定則》，對代言人的有關(guān)事宜進行了規(guī)定，認可了訴訟代理的形式。1867年（明治9年）制定了《代言人規(guī)則》，代言人作為一種職業(yè)出庭的資格得到了認可。在日本，要成為代言人，需得經(jīng)過地方管轄官員的審查后再取得司法卿頒發(fā)的許可證，得到許可之后要在特定的法院進行登記后才可以獲得在該法院出庭的資格 [3 ]。該登記法院有權(quán)對管轄范圍內(nèi)的代言人進行懲戒。代言人的合格資格和考核標準均由《代言人規(guī)則》限定，因此不乏學(xué)者將其認定為日本近代史上首個法律職業(yè)考核制度 [4 ]。1877年，司法省附屬代言人得到承認，發(fā)給一定的薪水，為官府有關(guān)的案件服務(wù)，以及為貧困人作訴訟代言人。1880年（明治13年）對代言人規(guī)則進行了修改，代言人根據(jù)其登記法院（地域）來設(shè)置工會，實現(xiàn)自主管理的同時，代言人必須加入工會，這就是后來的律師會的前身 [5 ]。正是由于明治維新推行代言人制度，從而為近代日本法官、檢察官、律師法律職業(yè)的正式形成和發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

早期的日本法曹培養(yǎng)主要目標在于培養(yǎng)判檢事。據(jù)1879年（明治12年）頒布的《司法部通報的丙號文件》規(guī)定：東京大學(xué)法學(xué)院（成立于1877年）畢業(yè)的學(xué)生會被授予辯護人資格，或者通過了律師考試的人也獲得律師資格。1891年發(fā)布的《判事檢事錄用考試規(guī)則》中規(guī)定了判檢事的錄用規(guī)則。要想成為判檢事，首先要通過判檢事的錄用考試，被任命為見習(xí)司法人員以后在法院或者檢察廳（検事局）實習(xí)一年以上才能獲得復(fù)試的資格。通過復(fù)試的人才可以獲得成為判事抑或是檢事的資格。而就見習(xí)司法人員相關(guān)制度予以明文規(guī)定的則是1890年制定的《法院構(gòu)成法》，該法（第65條2項）明確規(guī)定：“帝國大學(xué)法學(xué)專業(yè)的畢業(yè)生無需通過初試直接可被任命為見習(xí)人員。”

1890年（明治23年）公布的《民事訴訟法典》中第一次使用了律師這一名詞。1893年（明治26年）實施了律師法（即《舊舊律師法》），規(guī)定在律師考試中取得合格的人方能取得律師資格（《舊舊律師法》第2條）。但該法僅限定通過律師考試的為男子方可獲律師資格。無論1893年的律師法存在何種弊端，但有一點是值得肯定的，日本律師職業(yè)考試制度從此被正式確立下來了。擁有判檢事資格和帝國大學(xué)法科大學(xué)的畢業(yè)生不參加考試也認可其律師資格（《舊舊律師法》第4條）。律師必須在各地級法院設(shè)置的名簿上進行登記（《舊舊律師法》第7條、第8條）。律師必須加入一個個地方法院設(shè)置的律師會，受所屬地方法院的檢事長的監(jiān)督（《舊舊律師法》第9條）。如若要對律師進行懲處，要先由管轄控訴院的檢事長提出申請，然后依據(jù)懲戒法庭的判事懲戒法的規(guī)定來進行判決。

1933年（昭和8年）所修訂的律師法（即舊律師法）認可了律師會的法資人格，并規(guī)定由司法部長對其進行監(jiān)督管理。對懲戒的相關(guān)規(guī)定也進行了修改，檢事長需得根據(jù)司法部長的指示或者在獲得許可之后方能提出對律師的處罰申請。另外還制定了有關(guān)律師試用的制度，規(guī)定一年半的實習(xí)。

1949年現(xiàn)行的律師法頒布，并于同年九月正式實施該法。該法揚棄官僚機制，設(shè)立了擁有法人資格的“日本律師聯(lián)合會”。根據(jù)該法規(guī)定，日本律師聯(lián)合會負責(zé)管理律師的登記、資格審查以及對律師進行懲處。律師自治的目的正是從程序上保障律師法第一條中所規(guī)定的擁護基本的人權(quán)，實現(xiàn)社會正義的使命。此外，“律師必須自覺遵守各律師會所設(shè)定的行為準則和倫理準則。” [6 ]

可見，在日本法制現(xiàn)代化進程中，日本司法考試的雛形漸現(xiàn)。不過，日本在第二次世界大戰(zhàn)（以下簡稱“二戰(zhàn)”）前的司法考試制度是為適應(yīng)法律職業(yè)內(nèi)部分層的結(jié)構(gòu)而構(gòu)建的，主要是為二元法律職業(yè)制度服務(wù)的。

2. 日本司法考試制度的確立階段

二戰(zhàn)后，日本新制定的憲法，不斷強化司法權(quán)的獨立地位，逐漸改變“以行政為中心，司法被定位為配角”的局面，運用一系列司法組織法將法院從作為“日本天皇絕對權(quán)力的工具”的泥潭中拔出。這樣，不僅日本法院徹底從行政權(quán)力中獨立出來，而且檢察廳也隨之從法院中剝離開來。日本民主化的司法改革不僅希望構(gòu)建法官身份保障機制，而且也力求打造獨立的法律職業(yè)隊伍。1949年5月，日本國會批準了法務(wù)省提出的法律案，公布實施了《司法考試法》。這便正式開啟了現(xiàn)代日本的司法考試制度 [7 ]。

根據(jù)日本1949年頒行的《司法考試法》，司法考試每年一次的考試在東京、大阪和名古屋等11地設(shè)有考場。日本當時確立的司法考試有兩次考試。第一次考試一個階段，第二次考試則分為三個階段，所以共兩次考試、四個階段。而根據(jù)規(guī)定，大學(xué)畢業(yè)生均可獲得第一次考試的面試資格，即免除作為基礎(chǔ)科目的教養(yǎng)水平測試，直接參加第二次司法考試即可?！端痉荚嚪ā凡⒉幌拗瓶忌鷧⒓优f司法考試的次數(shù)，通過舊司法考試的考生即可取得成為司法研習(xí)生的資格。根據(jù)日本1947年《法院法》第14條規(guī)定設(shè)立了司法培訓(xùn)所，最高法院的培訓(xùn)機關(guān)創(chuàng)立并實施了司法修習(xí)生的制度。以司法研習(xí)生的身份進行兩年的學(xué)習(xí)以后，如果能夠通過司法研習(xí)所最終測試，便可獲取成為律師、檢察官或者法官的身份資格 [8 ]。

二戰(zhàn)前，日本政府對法官、檢察官的培養(yǎng)十分重視，在法官、檢察官以及律師資格考試的二元結(jié)構(gòu)下，不僅是律師資格考試相對比較容易，而且律師職業(yè)也一直被置于司法大臣和檢察官的監(jiān)督之下 [6，9 ]。二戰(zhàn)前的日本司法考試制度的設(shè)計目的并不是為了構(gòu)建法律共同體，關(guān)鍵在于實現(xiàn)日本的國家近代化政策。二戰(zhàn)后日本建立了通過統(tǒng)一司法考試和對司法考試合格者進行統(tǒng)一國家培訓(xùn)的法律職業(yè)共同體，消除了二元結(jié)構(gòu)，確保了司法的統(tǒng)一化革新目標。實際上，二戰(zhàn)后日本建立的司法考試制度也經(jīng)歷了數(shù)次變革，直到20世紀60年代至80年代才基本定型。

3. 日本司法考試制度的變革階段

日本在二戰(zhàn)后建立起來的司法考試制度并非盡善盡美。而正因為日本二戰(zhàn)后確立的司法考試存在諸多弊端，日本各界有關(guān)改革司法考試制度的呼聲日益高漲。1991年4月日本國會通過了《部分修改司法考試法的法律》（1992年1月1日實施）：一是取消原來論文式考試中非法律選擇科目，二是將七個考試科目減少為六個。同時還特別要求對挑選法曹的培訓(xùn)制度和大學(xué)教育制度的關(guān)系以及司法研修所的應(yīng)有狀態(tài)等問題進行研究。為了實現(xiàn)增加法曹人員基數(shù)、充分發(fā)揮法學(xué)教育在高等院校中的優(yōu)勢，因此，如何形成包括法學(xué)教育在內(nèi)的立體法曹選拔、培訓(xùn)制度成為了日本司法改革的重要論題 [10 ]。

在這種背景下，日本法科大學(xué)院的構(gòu)想也應(yīng)運而生。2004年執(zhí)政的小泉首相力主對日本的社會構(gòu)造予以革新，以放松管制為開端進行各項改革，其中就包含司法改革。從2004年起在日本開辦專門培養(yǎng)法曹的法科大學(xué)院就是作為司法改革的一個重要組成部分。這也是日本司法制度改革審議會為了消除人們對于舊司法考試的不滿而提出的創(chuàng)新培養(yǎng)法曹制度的重要舉措。只有法科大學(xué)院的畢業(yè)生才能取得新司法考試的考試資格。在過渡期內(nèi)采取新舊司法考試并存的做法。日本舊司法考試于2011年廢止，此后就只保留新司法考試制度。非法科大學(xué)院的畢業(yè)者可以通過2011年開始實施的司法考試預(yù)備考試取得新司法考試的考試資格。

日本新司法考試由短答題筆試和論文筆試組成，安排在每年5月下旬，考試時間共四天，期間休息一天。較之舊司法考試，新司法考試廢除了口試。新司法考試的短答題筆試主要考察考生是否具有必要的、專業(yè)的法律知識及法律上的推理能力，采用單一選擇的考試模式，總分350分，考試時長為5.5小時。而論文考試的總分為1 400分，要求在三天半的17個小時內(nèi)完成考試。論文筆試主要形式為提供給考生大段的案例，要求分析相關(guān)的法律問題。論文筆試題目的范圍主要包括公法科目、民事法科目、刑事法科目和選擇科目，即從破產(chǎn)法、勞動法、稅法等中任選一門進行答題，只要有一個科目沒有達到滿分的25%就不能合格。司法考試最終是否合格要在短答題筆試和論文筆試都合格的基礎(chǔ)上，進行綜合評價，每年9月下旬公布合格者的名單。合格者被錄取為司法研習(xí)生后，從每年11月下旬開始參加司法研習(xí)。如果通過研習(xí)的最后考試，則可以獲得成為日本法曹的資格 [11 ]。

改革之后的日本法曹成長之路可從圖1略見一斑。可見，無論如何改革，日本法曹的成長依然需要過司法考試這一獨木橋。日本法科大學(xué)院也未能為法曹成長提供有效的新途徑。日本法科大學(xué)院制度運作10余年，成效不盡如人意，并未達到《司法改革審議會意見書》預(yù)設(shè)的遴選出優(yōu)秀法曹的理想效果。不僅如此，法科大學(xué)院的前景也不容樂觀。由于司法考試的難度依然很大，給大學(xué)的教師和學(xué)生帶來了非常大的壓力；作為鏈接實務(wù)和理論的法律診所教育的發(fā)展也因此受到了巨大的沖擊。日本參照美國法學(xué)院構(gòu)建的法科大學(xué)院仍然被難度系數(shù)居高不下的司法考試所左右，一些司法考試合格率很低的法科大學(xué)院已停止招生或縮小招生規(guī)模。法科大學(xué)院創(chuàng)辦之際，誰都沒有預(yù)料到如今趨于被淘汰的局面：“日本法科大學(xué)院制度名存實亡。” [12 ]改革后的司法考試也未真正調(diào)和法學(xué)教育與司法職業(yè)脫節(jié)的矛盾。盡管日本新司法考試由原來的選拔型考試轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y格考試，更多地關(guān)注職業(yè)法律人的基本素質(zhì)，但變革期的司法考試制度處于轉(zhuǎn)型階段，實施中的問題和弊端不斷暴露。新司法考試試圖通過與法學(xué)教育和司法研習(xí)改革的有機結(jié)合，力求形成新的培養(yǎng)法曹體系，但事實并非如此?？梢?，日本改革后的司法考試制度仍然存在諸多問題，如何重新定性司法考試，是否需要設(shè)置司法考試預(yù)備考試機制、如何改進考試方式方法、如何提高司法考試通過率等問題，一直困擾日本各界。如何進一步完善司法考試制度已成為日本社會的焦點問題。

二、日本司法考試與法學(xué)教育的互動關(guān)系

當今日本法學(xué)教育在全球也獨具特色，頗受關(guān)注。二戰(zhàn)后，日本對法學(xué)教育實行了徹底的改革。二戰(zhàn)前的日本法學(xué)教育主要為構(gòu)建官僚階層服務(wù)，而二戰(zhàn)后的法學(xué)教育理念發(fā)生了根本性變化，立足于為國民服務(wù)，著力提高整個社會的法律素養(yǎng)。進入21世紀，日本又對法學(xué)教育進行大刀闊斧的改革，大力推行法科大學(xué)院制度。可以說，目前日本的法學(xué)教育處于法科大學(xué)院、法律系與法學(xué)研究大學(xué)院并存的“三三制”模式 [13 ]。

追根究源，日本近代法學(xué)教育在某種程度上也可視為肇始于明治維新時期。在明治時代，為了造就變法維新的人才，明治政府采取了許多政策和措施致力于開創(chuàng)和發(fā)展法學(xué)教育。通過兩條腿走路的方式，構(gòu)建官方與民間法學(xué)教育共同發(fā)展的二元格局。根據(jù)1886年日本帝國大學(xué)令的規(guī)定，帝國大學(xué)法科大學(xué)（法律專業(yè)政治專業(yè)）的學(xué)生修學(xué)年限為3年。1891年的法科大學(xué)的修學(xué)年限為4年，1914年東京大學(xué)又將學(xué)生的修學(xué)年限縮短至3年。可以這么說：“法學(xué)院的教學(xué)課程和國家的考試科目是不可分割并且互相依存的關(guān)系。” [14 ]二戰(zhàn)前的法學(xué)院教育和法曹培養(yǎng)是造就當時的政府官員和法律家的直接途徑。

二戰(zhàn)以后，日本的大學(xué)教育日漸普及，特別是隨著現(xiàn)代司法考試制度的建立和精英型法律家階層的形成，日本的法學(xué)教育也逐漸成為一種法律修養(yǎng)式的普及型教育 [15 ]。日本1947年公布并實施了教育基本法和學(xué)校教育法。按照新法規(guī)定，日本1949年開創(chuàng)了新制大學(xué)，而新制大學(xué)的法學(xué)院并不以法學(xué)教育為單一目的，強調(diào)法科學(xué)生必須學(xué)習(xí)有關(guān)天文學(xué)、音樂、邏輯學(xué)等選修科目。大學(xué)的教學(xué)目標不再是為了學(xué)生取得工作資格而教授其專業(yè)知識和培養(yǎng)其能力。

日本在二戰(zhàn)后構(gòu)建的法學(xué)教育體系與司法考試并不存在直接的依存關(guān)系。不過，從某種程度上看，兩者也并非毫無關(guān)聯(lián)，似乎若即若離。首先，由于法律職業(yè)的精英型特點，日本法科學(xué)生希望通過司法考試成為法曹的夢想一直未變。其次，日本各大學(xué)法學(xué)部（系）對司法考試合格人數(shù)也是相當重視的，因為評判法學(xué)部辦學(xué)水平的指標也包含司法考試的通過率。如此，無形中也逼迫一些大學(xué)將法學(xué)教學(xué)目標圍繞司法考試轉(zhuǎn)。不過，因日本每年司法考試通過率低，各大學(xué)法學(xué)部再如何努力也無大的起色。因此，大多數(shù)大學(xué)法學(xué)教育關(guān)注司法考試也僅僅是希望通過提高司法考試合格率來擴大法學(xué)部的知名度和影響。各大學(xué)法學(xué)部的主要教學(xué)對象仍然是那些大部分不可能通過司法考試或者對司法考試不抱有任何希望的學(xué)生。因日本司法考試的技術(shù)性突出，一些專門為參加司法考試的考生服務(wù)的補習(xí)學(xué)校日益火爆。這類補習(xí)學(xué)校針對性強，與大學(xué)科班式的課堂教學(xué)相比，夢想成為法曹的考生更愿意參加這類司法考試補習(xí)學(xué)校。因大學(xué)法學(xué)部教育在應(yīng)對司法考試方面“高不成，低不就”，而司法考試補習(xí)學(xué)校目的和目標明確，備受學(xué)生歡迎。這就導(dǎo)致了法科學(xué)生上“雙學(xué)?！钡膯栴}，從而造成了法學(xué)教育資源的巨大浪費。如何解決日本法學(xué)教育與司法考試制度之間的結(jié)構(gòu)性矛盾，乃至于解決司法制度中的結(jié)構(gòu)性矛盾，成為各大學(xué)法學(xué)部和政府相關(guān)部門共同關(guān)注的問題。是否應(yīng)將法學(xué)教育改革與司法考試改革聯(lián)系，一度成為日本法律界和教育界的熱門話題 [15 ]。

日本政府面對法學(xué)教育和司法考試相脫離的問題時也采取了一些相應(yīng)的措施和對策。由于擔憂法科優(yōu)秀學(xué)生為了逃避司法考試轉(zhuǎn)而從事其他領(lǐng)域的工作，日本法制審議會成立了司法考試部門。1958年對司法考試法進行了一部分的修正，但是其他的改革提案并沒有得到實施。1991年實現(xiàn)了對司法考試的部分改革。1997年10月公布了法曹三者參與制定的《司法考試制度和法曹培養(yǎng)制度協(xié)議書》。1998年對司法考試法進行了修訂，同時對司法實習(xí)制度進行了改革。這一系列的改革使得1999年后的每年通過司法考試的人數(shù)增加約1 000人。同時根據(jù)修訂后的條款，司法考試復(fù)試的筆試科目范圍限定為六法全書，廢除了法律的選考科目 [16 ]。至此可以看出，日本司法考試為大學(xué)法學(xué)教育讓步的趨勢。國家將司法實習(xí)時間從兩年縮短至一年零六個月，可以看出大學(xué)教育被重視的程度不容忽視 [16 ]。

雖然如此，但日本法學(xué)教育所存在的種種弊端也是不容忽視的。在此背景下，日本政府痛定思痛之后，著手大刀闊斧式的改革，掀起一場自明治維新以來最大規(guī)模的法學(xué)教育革新運動。日本司法制度改革審議會在1999年7月27日成立后，經(jīng)過反復(fù)且激烈的討論，最終于2001年發(fā)布了為日本法學(xué)教育改革的方向與路徑定調(diào)的《司法制度改革審議會意見書》。該意見書指出：日本現(xiàn)有法學(xué)教育體制難以培養(yǎng)出相應(yīng)規(guī)模的高水平法曹隊伍，必須設(shè)立新型法律人才養(yǎng)成機構(gòu)，保障司法改革目標的實現(xiàn) [17 ]。不僅如此，日本國會還在2002年頒行了《法科大學(xué)院教育與司法考試關(guān)系法》，拉開了以法科大學(xué)院為核心的法學(xué)教育改革序幕。

日本于2006年開始實施新的司法考試制度，賦予法科大學(xué)院畢業(yè)生參加司法考試的特權(quán)，使得法科大學(xué)院教育成為日本欲從事法律職業(yè)者的必然選擇 [18 ]。日本的法科大學(xué)院旨在培養(yǎng)“能夠很好地應(yīng)對國際性法律實務(wù)變化的法曹” [19 ]。

日本法科大學(xué)院設(shè)置的目的之一就在于解決法學(xué)本科教育與司法職業(yè)的脫節(jié)的問題，提高司法考試的通過率，參照醫(yī)科大學(xué)的醫(yī)師合格率，希望法科大學(xué)院畢業(yè)生的司法考試通過率達到70%～80%，力圖使法科大學(xué)院成為培養(yǎng)法曹的主要教育機關(guān)；法科大學(xué)院的畢業(yè)生原則上都應(yīng)該授予法曹資格。為此，日本司法考試制度改革也設(shè)置了長達五年的轉(zhuǎn)型過渡期。這樣做，一方面，是為了配合法學(xué)教育改革的需要；另一方面，也給司法考試的各方提供了適應(yīng)和應(yīng)對新制度的時間，使司法考試制度改革平穩(wěn)過渡，不斷完善 [8 ]。然而，現(xiàn)實與理想總是存在差距的，有的距離甚至還無法彌補。據(jù)權(quán)威的統(tǒng)計資料顯示：日本法科大學(xué)院畢業(yè)生通過新司法考試的合格率依然不高。2006年日本第一次新司法考試的合格率為48.3%；2007年的合格率為40.2%；2008年的合格率為33.0%；2009年的合格率為27.6%（具體數(shù)據(jù)參見表1）。

關(guān)于司法考試合格人數(shù)，2001年6月12日發(fā)布的意見書將2004年司法考試的合格者達到1 500人作為目標，然后根據(jù)包括法科大學(xué)院在內(nèi)的新的法曹養(yǎng)成制度建設(shè)的綜合情況，爭取2010年的新司法考試的合格人數(shù)達到3 000人，并且預(yù)計在2018年的時候，實際從事法律工作的法曹人口達到5萬人。2002年3月19日提出的司法改革推進計劃（內(nèi)閣會議決定）中也提到，爭取2010年的時候司法考試的合格人數(shù)達到一年3 000人左右 [20 ]。但是，從統(tǒng)計的數(shù)據(jù)來看，近年司法考試合格人數(shù)一直維持在2 000余人。而且法曹的三者中增加的只有律師人數(shù)而已，法官和檢察官的數(shù)量基本上沒有發(fā)生變化 [21 ]。

可見，日本新司法考試的合格率并未達到預(yù)期目標，偏離了法科大學(xué)院當初設(shè)置的宗旨和目的，直接影響了法科大學(xué)院的定位，造成日本法學(xué)教育和法曹培養(yǎng)機制的革新再次陷入困境。據(jù)權(quán)威的統(tǒng)計資料顯示：目前日本將近60%的法科大學(xué)院的畢業(yè)生無法通過司法考試 [8 ]。因此，如何解決法科大學(xué)院的畢業(yè)生出路，又成為日本法學(xué)教育和法曹培養(yǎng)的新議題 [10 ]。日本文部省請專家反復(fù)論證也未找到最佳解決辦法，只是采取減少法科大學(xué)院入學(xué)定員來提高新司法考試的通過率作為權(quán)宜之計。

日本為解決法學(xué)教育與司法考試脫節(jié)問題而設(shè)立法科大學(xué)院的愿望十分美好，試圖將法學(xué)由大眾教育轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N精英教育。但是改革的設(shè)計者們過于理想化，照搬照抄美國法學(xué)院的教學(xué)管理與人才培養(yǎng)模式，而各大學(xué)卻為了達標和搶占先發(fā)優(yōu)勢，只好欺上瞞下、蒙混過關(guān)，最終因紙包不住火而曝光。2009年底，日本所有法科大學(xué)院在接受第一輪評估時竟有22所法科大學(xué)院被評定為不合格 [22 ]。另外，近年日本現(xiàn)有法科大學(xué)院面臨的最大危機就是生源大幅度下滑，50%的法科大學(xué)院陷入生源不足的困境 [17 ]。

日本引進美國式法科大學(xué)院以后，實際形成了法科大學(xué)院、法律系與法學(xué)研究大學(xué)院三足鼎立的法學(xué)教育體系。但是，三者的矛盾與沖突一直存在且未解決好。各大學(xué)為了應(yīng)付檢查和評估，將原來屬于法學(xué)研究大學(xué)院的優(yōu)秀師資力量投入到法科大學(xué)院，降低了原來法學(xué)研究大學(xué)院的地位，削弱了學(xué)術(shù)研究力量，影響了傳統(tǒng)的法學(xué)學(xué)術(shù)研究型人才的培養(yǎng)。同時，法科大學(xué)院盡管被確立為日本法曹的培養(yǎng)基地，可是法科大學(xué)院的畢業(yè)生并沒有和司法研修生享受到同等待遇，“法曹三家”對于司法考試前的法科大學(xué)院學(xué)生仍持有一定偏見 [23 ]。

可以說，日本通過設(shè)置法科大學(xué)院來革新法學(xué)教育與法曹培養(yǎng)機制的辦法并不十分成功。與已有一段歷史的司法進修制度相比，法科大學(xué)院制度存在很多不足，如“教育內(nèi)容和方法還不成熟” [20 ]，“對學(xué)者所起作用的期待漸漸地僅限于教育方面” [24 ]等等。造成這種狀況最大的原因可以說是日本政府在制度設(shè)計上出現(xiàn)疏忽與紕漏 [25 ]。在日本，本來大學(xué)法學(xué)專業(yè)的學(xué)生就有95%以上都會選擇從事法曹以外的工作。運用法科大學(xué)院改善法學(xué)教育和協(xié)調(diào)司法考試的矛盾以及能否對法曹培養(yǎng)起到現(xiàn)實意義上的幫助還有待進一步探究 [24 ]。

三、日本法學(xué)教育與司法考試革新對中國法學(xué)教育的啟示

新中國法學(xué)教育重振于1978年開始的改革開放，各高校20世紀80年代大多致力于法學(xué)教育的恢復(fù)重建，20世紀90年代則進入規(guī)模擴張，21世紀初至今則進入持續(xù)改革和發(fā)展期。目前，我國法學(xué)教育已經(jīng)形成規(guī)模大、人數(shù)多、結(jié)構(gòu)較合理、整體質(zhì)量穩(wěn)步提升的局面，并在世界法學(xué)教育中占有重要一席。根據(jù)最新統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，目前我國開辦法學(xué)本科專業(yè)的大學(xué)有700多所，在校學(xué)生數(shù)達50多萬；具有法學(xué)或法律專業(yè)碩士學(xué)位授予資格的大學(xué)近400所，在校研究生7萬多人；具有法學(xué)博士學(xué)位授予資格的大學(xué)近40所，年授予博士學(xué)位人數(shù)近2 500人。此外，有36個單位擁有法學(xué)博士后科研流動站。

在全球化、信息化和復(fù)雜化的國際和國內(nèi)背景下，我國法學(xué)教育面臨著一些不容回避的問題：一是規(guī)模盲目擴大，質(zhì)量不斷下滑。法學(xué)專業(yè)號稱辦學(xué)成本最低的專業(yè)，在教育市場化和利益的誘導(dǎo)下，部分高校無視自身的教學(xué)實力和資源，隨意開設(shè)，盲目擴招，導(dǎo)致教育質(zhì)量整體下滑。二是理論和制度知識舶自西方，本土化不足。教學(xué)主要介紹西方法學(xué)理論和法律制度，對其在中國社會的可移植性缺乏深入思考，對中國特色社會主義法學(xué)理論體系建構(gòu)不足，甚至對中國現(xiàn)有法律體系掌握程度有限。三是培養(yǎng)目標定位混亂，缺乏統(tǒng)一標準?，F(xiàn)有法學(xué)專業(yè)設(shè)置層次繁多，途徑復(fù)雜，各類型教育之間缺乏科學(xué)、合理的設(shè)計分工，培養(yǎng)目標抽象，難以實現(xiàn)有效、分類培養(yǎng)。四是課程體系缺乏有機性，培養(yǎng)模式單一化。課程設(shè)置主要沿襲傳統(tǒng)，具有較大的隨意性，各門課程之間彼此割裂，對相互之間的有機聯(lián)系挖掘不足。16門核心課程的要求面面俱到，有礙差異化發(fā)展。五是高水平師資分配不均，教學(xué)方式方法創(chuàng)新不夠。法學(xué)教師受從業(yè)經(jīng)歷、交流渠道、行政管束和業(yè)績壓力的限制，法律實務(wù)能力有限，在教學(xué)方法上也更傾向于采取最為省事的講授式教學(xué)法。此外，法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生法律實踐訓(xùn)練普遍有所欠缺，實務(wù)能力和水平亟待提升。我國法學(xué)教育研究工作者對法學(xué)高等教育所存在的問題提出了許多改革建議。這其中既有共識，也產(chǎn)生了一些不同見解。

黨的十八屆四中全會審議通過的《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》（以下簡稱《決定》），是歷史上第一個關(guān)于加強法治建設(shè)的中央全會決定，明確提出要“創(chuàng)新法治人才培養(yǎng)機制”。這對指導(dǎo)中國法學(xué)教育的改革和發(fā)展有重要意義。

日本為協(xié)調(diào)法學(xué)教育與司法考試的關(guān)系而進行了多輪改革，其成敗得失顯而易見。我國在深化司法改革和“創(chuàng)新法治人才培養(yǎng)機制”的過程中，可對日本革新法學(xué)教育與司法考試制度的成功之處予以借鑒，對其失敗的教訓(xùn)則引以為戒。具體而言，以下四個方面值得重點關(guān)注：

第一，立足國情，根據(jù)本土經(jīng)驗，創(chuàng)新我國法學(xué)教育機制，使法治人才培養(yǎng)機制中國化。

日本法學(xué)教育改革在小泉內(nèi)閣執(zhí)政時期大力推行模仿美國式的法科大學(xué)院制度。這種原先建立在大陸法系基礎(chǔ)上的法學(xué)教育模式，嫁接上英美法系的法律職業(yè)培訓(xùn)制度后已經(jīng)引起了某些制度間的不一致甚至沖突。盡管中國法治和法學(xué)教育在歷史進路上起源于“西法東漸”，但是，我國已在法學(xué)教育方面積累了一定的本土經(jīng)驗，具備了創(chuàng)新發(fā)展的條件和契機。在全面依法治國的新時期，法學(xué)教育改革應(yīng)從我國基本國情出發(fā)，汲取中華法律文化精華，借鑒國外法學(xué)教育的有益經(jīng)驗，全面總結(jié)新中國法學(xué)教育的得失，推進法學(xué)教育模式創(chuàng)新，構(gòu)建符合中國實際、具有中國特色的法學(xué)教育機制，確保法學(xué)教育培養(yǎng)目標符合全面依法治國的新要求。事實上，《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》明確提出要形成和完善中國特色社會主義法學(xué)理論體系、學(xué)科體系和課程體系，是出于對中國特色社會主義道路的自信和30年來中國法學(xué)理論研究積累的理論自覺和自信。在今天以西方法律文化為中心的全球化背景，以及全國人民為實現(xiàn)“兩個一百年” 奮斗目標和中華民族偉大復(fù)興的中國夢而努力的時代背景下，追問中國法學(xué)教育向何處去，探索中國法學(xué)教育如何凸顯“中國特色”，對于對抗西方話語霸權(quán)、建構(gòu)多樣化的人類政治文明形態(tài)、增強國家的軟實力、鞏固法治中國建設(shè)成效，具有深遠的歷史意義和重大的現(xiàn)實價值。

在法治人才培養(yǎng)機制的中國化方面特別關(guān)鍵的環(huán)節(jié)是學(xué)科體系和課程體系的中國化。這既要求探索社會主義核心價值觀滲透進入既有法學(xué)學(xué)科體系的可行路徑，對法學(xué)各分支學(xué)科中應(yīng)體現(xiàn)、能體現(xiàn)中國特色社會主義的部分加以提煉、總結(jié)，在原理、制度、規(guī)則各層面在立法、執(zhí)法、司法、守法各環(huán)節(jié)貫徹落實中國特色社會主義價值觀；同時也要求與時俱進，結(jié)合社會生活發(fā)展及當下中國的實際需要，更新并形成有中國特色的社會主義法學(xué)學(xué)科體系和課程體系，保持學(xué)科體系和課程體系的開放性和適應(yīng)性。我們要致力于各專業(yè)、各課程體系內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系的切實研究，使中國特色社會主義不止停留在口號上，而且能落地、能生根，既在各學(xué)科和課程體系間全面貫穿，又能與其各自的專業(yè)知識體系實現(xiàn)有機融合。

全面推進依法治國目標下多元主義法治人才培養(yǎng)理念決定了法治人才培養(yǎng)目標的多元化，司法中心主義單一的法律人才培養(yǎng)目標決定了其實現(xiàn)這種目標的方式的一元化，千校一面的法律人才培養(yǎng)模式是這種一元化的必然結(jié)果。處于全面依法治國新時期的中國究竟需要什么樣的法治人才，不能簡單地移植西方模式，而是需要從中國的法治特色和法治實證的角度予以全面分析。

第二，改革法治人才培養(yǎng)機制，立足于造就法律精英。

有關(guān)法學(xué)教育的定位問題，一直困擾著法學(xué)理論與實務(wù)界。日本和我國一樣進行過長期的摸索和探討。日本法學(xué)教育經(jīng)歷過貴族式教育、貧民化教育、大眾化通識教育及精英教育等不同階段 [26 ]。而日本新一輪法學(xué)教育改革的關(guān)鍵就是推行法學(xué)教育精英化。鑒于此，我國法學(xué)教育也可借鑒日本的成功經(jīng)驗，有必要從規(guī)模擴張和外延式發(fā)展邁向內(nèi)涵式提升與精英化教育。精耕細作、個性化重點培養(yǎng)、優(yōu)化法律資格遴選方式，打造精英式職業(yè)法律家隊伍。各大法學(xué)院應(yīng)不斷改革教學(xué)模式，擔當起作為法律精英搖籃的重任？輥？輰？訛。我們應(yīng)對現(xiàn)行高等學(xué)校法治人才培養(yǎng)現(xiàn)狀進行調(diào)研，選取具有代表性和覆蓋面廣的學(xué)校展開有關(guān)教學(xué)結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵性數(shù)據(jù)的田野調(diào)查，梳理我國法學(xué)教育現(xiàn)存問題與原因，揭示國家治理體系現(xiàn)代化和法治現(xiàn)代化對中國特色社會主義法治人才的多層次、多樣性需求，并從行業(yè)面向、地域面向、層次面向等維度對法治人才培養(yǎng)機制進行制度設(shè)計。重新審視和設(shè)計法學(xué)教育的各個環(huán)節(jié)，科學(xué)合理地建構(gòu)符合全面依法治國的多元法治人才培養(yǎng)模式，造就和培養(yǎng)建設(shè)中國特色社會主義法治國家所需的精英法律人才。

第三，遵循教育教學(xué)規(guī)律，強化實踐課程體系。

日本在推行美國式法科大學(xué)院時，大力引入美國法學(xué)院的教學(xué)模式，革新傳統(tǒng)的教學(xué)方式和方法，在課程內(nèi)容與授課方式等方面都做出了重大調(diào)整，增加了系列提高學(xué)生實務(wù)能力的課程。事實上，學(xué)生的實務(wù)能力不強，屬于東亞國家法學(xué)教育的通病 [17 ]。我國高等教育的短板也在于實踐教育的缺乏。因此，首先要在繼續(xù)強化法學(xué)教材建設(shè)工作的同時，強化以訓(xùn)練學(xué)生職業(yè)技能為目的的實踐課程模塊建設(shè)，開發(fā)多種形式的實驗、實訓(xùn)和實習(xí)課程。其次，對應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才培養(yǎng)模式要更加強調(diào)實踐教學(xué)，重點突出與實務(wù)部門在聯(lián)合培養(yǎng)人才過程中的常態(tài)化、規(guī)范化、制度化的體制和機制建設(shè)，促進法學(xué)教育與法律職業(yè)群體之間的良性互動。另外，改革傳統(tǒng)的“灌輸式”的課堂講授方法，探索以啟發(fā)式、互動式、親歷式為主的多種教學(xué)方式；探索大班制講授與小班制輔導(dǎo)相結(jié)合的專業(yè)教育方式；探索以借助“微課”“慕課”等技術(shù)手段，以“反轉(zhuǎn)課堂”為主要理念的授課方式。不僅如此，我們還應(yīng)積極建設(shè)以電子信息技術(shù)和軟件編程技術(shù)為支撐的仿真實驗虛擬平臺，借助政府信息公開和裁判文書公開制度，探索建立實驗虛擬平臺與現(xiàn)實法律處置的聯(lián)動和反饋機制；同時不斷探索以研討學(xué)生承擔課題為導(dǎo)向的研討課組織方式，組織和鼓勵學(xué)生參加各種旨在訓(xùn)練和檢測學(xué)生綜合調(diào)動所學(xué)知識、技能、職業(yè)倫理解決個案糾紛的學(xué)科競賽，鼓勵具有豐富實踐經(jīng)驗的師資參與法律診所教育，使盡可能多的學(xué)生在參與真實案件解決的過程中增強其動手能力。此外，針對我國目前法學(xué)教育中欠缺法律職業(yè)倫理教育問題，應(yīng)著重關(guān)注以培養(yǎng)學(xué)生思想政治素養(yǎng)、職業(yè)倫理和公民道德建設(shè)為目的的課程開發(fā)，探索激發(fā)學(xué)生問題發(fā)現(xiàn)和倫理養(yǎng)成的有效路徑。這樣既可在高校開設(shè)專門的法律倫理課程，講述法律倫理規(guī)范，也可加強法律實務(wù)訓(xùn)練課程實現(xiàn)倫理教育的導(dǎo)入，還可依靠法教義學(xué)的講授和練習(xí)讓學(xué)生感受和發(fā)現(xiàn)倫理問題，提高倫理判斷能力和水平。

第四，構(gòu)建科學(xué)合理的法學(xué)教育與人才培養(yǎng)評價機制。

日本法學(xué)教育的傳統(tǒng)就是大力發(fā)展私學(xué)，而且近年的改革也并未否定傳統(tǒng)做法。日本對法科大學(xué)院的檢查和評估非常嚴格，在上一輪的法科大學(xué)院的評估中就直接淘汰了兩所 [22 ]。日本這類評估的一大特色就是委托社會第三方機構(gòu)進行評估，并非政府部門直接參與。而我國法學(xué)教育的現(xiàn)狀不容樂觀，因無統(tǒng)一的準入標準，加之監(jiān)管不力，目前國內(nèi)各個法學(xué)院參差不齊，盲目擴張、無序競爭、教育水平低下，社會詬病頗多。因此，當前急需建立權(quán)威的第三方評估機構(gòu)，制定行業(yè)標準，規(guī)范競爭秩序，定期對各個法學(xué)院的運營狀況進行客觀評價并發(fā)布報告，對評估不合格的法學(xué)院予以淘汰或由教育行政主管部門予以處罰。同時，我們還需改革現(xiàn)有課程考核評價方法和體系，以中國特色社會主義法治人才培養(yǎng)標準為依據(jù)，全面實施能全方位考核具體課程落實培養(yǎng)指標情況的評價體系。針對不同課程性質(zhì)和內(nèi)容，各法學(xué)院應(yīng)逐步減少靜態(tài)的書面考試在整個考核體系中的比重，增設(shè)指向?qū)嵺`能力的指標考核，因地制宜地增加團隊討論、口頭報告、案例報告等課程考核形式，提高學(xué)生解決實際問題的能力。

第五，科學(xué)構(gòu)建法學(xué)教育與司法考試的良性互動機制。

2001年日本制訂的《司法改革審議會意見書——支撐21世紀日本的司法制度》就明確提出：“要成為肩負21世紀司法建設(shè)重任的法曹必須擁有優(yōu)秀的資質(zhì)。首先一個優(yōu)秀法曹要富有人性，有良好的教育和專業(yè)知識，能夠縝密思考和讓人信服的交涉能力；此外，擁有對社會人際關(guān)系的洞察力，人權(quán)觀念，對先進的法律領(lǐng)域和外國法的見識，國際性的眼光和優(yōu)秀的表達能力等也是十分重要的?！倍嘘P(guān)如何培養(yǎng)出有能力肩負起21世紀日本司法建設(shè)的優(yōu)秀的法曹的問題，意見書中做出了如下分析。“現(xiàn)行的司法考試所開創(chuàng)的制度有其可取之處，盡管合格人數(shù)穩(wěn)步上升但是考試的競爭依舊十分激烈。這使得考生注重考試技巧的傾向日漸明顯，因此在合格者增加的同時如何保證合格者素質(zhì)優(yōu)良成為了一大問題點。僅通過改善考試內(nèi)容和方法難以真正解決問題?！薄捌駷橹?，不乏批判指出大學(xué)的法學(xué)教育和法學(xué)實務(wù)聯(lián)系不夠緊密，很難說培養(yǎng)專業(yè)性的法曹能不能取得實際的成效。在司法考試競爭日漸激化的情況下，學(xué)生對考試補習(xí)學(xué)校的過分依賴的趨勢越來越明顯。同時“雙重學(xué)籍”和“脫離大學(xué)”等現(xiàn)象也使得法曹的資質(zhì)確保受到了巨大的影響?！笨梢?，日本司法考試的設(shè)計正在反思法曹培養(yǎng)的素養(yǎng)問題，避免補習(xí)學(xué)校只強調(diào)技巧性的教育 [20 ]。我國目前的司法改革已推出了法律資格考試制度，既要像日本司法考試改革一樣考慮過渡期，又要考慮協(xié)調(diào)好司法考試與法學(xué)教育的關(guān)系，還要考慮到司法考試培訓(xùn)學(xué)校僅培養(yǎng)考試應(yīng)試能力和技巧的問題?？傊?，我國高校法學(xué)專業(yè)的學(xué)生為通過司法考試而上培訓(xùn)學(xué)?；蚺嘤?xùn)班的情況相當普遍，如何解決好學(xué)生迷信培訓(xùn)班或培訓(xùn)學(xué)校的問題，也是我國法律資格考試設(shè)計者及法律實務(wù)與理論界特別是法學(xué)教育界重點考慮的問題。否則，我們以后培養(yǎng)出來的法律人才或通過法律資格考試者大多只會是一些重技巧的工匠，而非理想的法律職業(yè)精英。

總之，古人言“他山之石，可以攻玉”。日本推行的法學(xué)教育改革與司法考試革新的理念及路徑，既有可引用的成功經(jīng)驗，也有可作為前車之鑒的教訓(xùn)。在我國司法改革進入深水期時，員額制推行和司法責(zé)任制的強化，對法治人才的培養(yǎng)提出了更高的要求。目前首要的任務(wù)是應(yīng)在全面深化司法體制改革的大背景下對現(xiàn)行高等學(xué)校法治人才培養(yǎng)現(xiàn)狀進行全方位調(diào)研，選取具有代表性和覆蓋面廣的學(xué)校展開有關(guān)教學(xué)結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵性數(shù)據(jù)的田野調(diào)查，梳理國家治理體系現(xiàn)代化和法治現(xiàn)代化對中國特色社會主義法治人才的多層次、多樣性需求，從行業(yè)面向、地域面向、層次面向等維度對法治人才培養(yǎng)機制進行科學(xué)的制度構(gòu)建，促進法學(xué)教育改革與國家司法改革的有機對接和協(xié)同發(fā)展。因此，法學(xué)教育既要遵守高等教育的基本規(guī)律，又要適應(yīng)新時期新形勢的要求，改革傳統(tǒng)的教育教學(xué)模式，提高人才培養(yǎng)質(zhì)量。同時，國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試也得具體考慮與法學(xué)教育的銜接。究竟是國家法律職業(yè)資格考試跟著法學(xué)教育轉(zhuǎn)還是高等學(xué)校法學(xué)院的教學(xué)將國家法律職業(yè)資格考試作為指揮棒，亟待法學(xué)教育界進行全面深入的探討分析，以尋找切實可行的理念和具體方案。

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The Coupling Relations between the Japanese Judicial Exam

and the Education of Law

JIANG Xiachu1，HU Guanghui2

（1.College of Law，Beijing University，Beijing 100871，China；2. Beilu University，Shicuan，Jinze 920-1180，Japan）

Abstract：The Japanese Judicial Exam and the education of law originated from The Meiji Restoration，experiencing the phases of beginning，establishment and reformation. The relations between the two are quite ambiguous，either they separate from each other completely or they are very intimate. On June 12，2001，The Recommendation of the Justice System Reform Council：for a Justice System to Support Japan in the 21st Century was issued，which is the mark of the first judicial reformation. According to The Recommendation，“Japanese Law School”is established for the new education of law，in an attempt to make a close“honey relations”between the Judicial Exam and the education of law. Unfortunately，the result is out of expectation. How to coordinate the relations between the Japanese Judicial Exam and the education of law can become a good example for harmonizing the National Judicial Exam and the education of law in China.

Key words：education of law；judicial exam；legal profession；law school；talents for rule of law