基礎(chǔ)！靈魂也！

按法律意義來說，公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件。

公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。

公司章程既是公司成立的基礎(chǔ)，更是公司賴以生存的靈魂。

曾被束之高閣的章程

《公司法》中直接提到公司章程的條文可謂不少，有70多處，其他間接相關(guān)的條文更是貫穿于整個(gè)公司法體系當(dāng)中。但從眾多運(yùn)營(yíng)企業(yè)的實(shí)踐上看，公司章程在公司治理中常常形同虛設(shè)，只是公司注冊(cè)時(shí)的一個(gè)必備文件，公司成立后就被束之高閣，失去了其應(yīng)有的價(jià)值和存在的必要性。

資本市場(chǎng)上，投資者關(guān)注的是公司的業(yè)績(jī)、年報(bào)等直接影響收益的內(nèi)容，市場(chǎng)監(jiān)管者規(guī)范的是市場(chǎng)操作。作為公司的內(nèi)部高層管理人員也未能對(duì)章程的內(nèi)容有足夠的關(guān)注，常常談到的也是能夠影響市場(chǎng)的數(shù)據(jù)和事實(shí)。

正是因?yàn)槌３１缓雎?，章程?duì)于推動(dòng)公司治理結(jié)構(gòu)完善未能起到應(yīng)有作用。

目前，國(guó)有企業(yè)的現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，在產(chǎn)權(quán)主體多元化、規(guī)范董事會(huì)監(jiān)事會(huì)和經(jīng)營(yíng)層權(quán)責(zé)、用人機(jī)制等方面已經(jīng)取得了明顯進(jìn)展，但仍有不少企業(yè)存在法人治理結(jié)構(gòu)不健全、不完善，如股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，黨委會(huì)、職工代表大會(huì)和工會(huì)這“老三會(huì)”和股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)“新三會(huì)”還沒有充分而有效地銜接，董事會(huì)的獨(dú)立決策能力還不到位，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者缺乏有效的激勵(lì)約束機(jī)制等等問題。這就無法形成良好的公司治理機(jī)制，導(dǎo)致國(guó)有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)不能落到實(shí)處，治理問題越發(fā)突出。

問題倒逼發(fā)展，形勢(shì)推進(jìn)改革。發(fā)揮公司章程作用，協(xié)調(diào)其與《公司法》在公司治理中的作用之間的關(guān)系，對(duì)于實(shí)現(xiàn)公司的有效治理具有重要的理論及現(xiàn)實(shí)意義。正是在這樣的形勢(shì)下，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》），部署加快推進(jìn)中國(guó)特色國(guó)有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)。

在這份文件中，我們可以看到多處“章程”。不僅要求“以公司章程為行為準(zhǔn)則，規(guī)范權(quán)責(zé)定位和行權(quán)方式”，還要求，“健全以公司章程為核心的企業(yè)制度體系，充分發(fā)揮公司章程在企業(yè)治理中的基礎(chǔ)作用”“董事會(huì)依照法定程序和公司章程授權(quán)決定公司重大事項(xiàng)”“董事、監(jiān)事、經(jīng)理層成員應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”“將黨建工作總體要求納入國(guó)有企業(yè)章程”“全面推進(jìn)依法治企，完善公司章程”等等。

600家上市公司改章程

近些年來的一系列圍繞章程而出現(xiàn)的商業(yè)事件，使得人們重新關(guān)注到章程對(duì)公司的影響有多么巨大。萬科的“野蠻人事件”、國(guó)美的“掌門人之爭(zhēng)”、阿里巴巴“夢(mèng)碎香港”，這三大商業(yè)事件發(fā)生的起源都與章程有關(guān)。

2016年10月，公司治理方面的權(quán)威學(xué)者、天津財(cái)經(jīng)大學(xué)校長(zhǎng)李維安教授參加首屆國(guó)企管理年會(huì)時(shí)，對(duì)當(dāng)時(shí)正相持不下的寶萬之爭(zhēng)所引發(fā)的公司治理問題做了闡釋。

李維安教授說：“知道現(xiàn)在各公司在做什么嗎？都在忙著改章程！全國(guó)上市公司有六百多家，包括國(guó)企上市公司，也包括新興的、網(wǎng)絡(luò)型的、創(chuàng)業(yè)型的、高科技的公司，幾乎都在修改章程?！?/p>

他認(rèn)為，國(guó)企改革已經(jīng)到了一個(gè)很關(guān)鍵的時(shí)刻，目前大部分公司都在“修改章程”，從這就可以看出企業(yè)有許多方面需要改革和完善。對(duì)國(guó)企來說，章程是根本性的，可是到現(xiàn)在為止，法人定位還沒有完全解決。

李維安教授評(píng)論說：“萬科事件是一個(gè)真正的市場(chǎng)化并購(gòu)。它使國(guó)企的并購(gòu)，從演習(xí)過渡到實(shí)戰(zhàn)。國(guó)企包括央企，很多重組并購(gòu)，就是“文件直播”的過程，安排得天衣無縫，誰也不能有反對(duì)意見，這樣怎么能看出敵我攻防？這次萬科事件，就是“野蠻人進(jìn)入”，讓王石難以招架。這樣一比較，如果外資進(jìn)入，國(guó)企的漏洞會(huì)暴露更多?！?/p>

他認(rèn)為，萬科之所以被“逼宮”，是在管理與治理的關(guān)系上出現(xiàn)了問題。兩手抓，兩手都要硬，也就是管理和治理都要抓。“公司治理制度建設(shè)要有預(yù)見性，不能后來設(shè)置，當(dāng)然過早的設(shè)置也不好。并購(gòu)反映市場(chǎng)，在這兩種關(guān)系中，如果沒有治理機(jī)制也不行。就好比小偷可以隨便上你家來，但你為了防賊裝上防盜門，就會(huì)把門全鎖死了，這樣客人也進(jìn)不來了，那就過度了。所以我們現(xiàn)在又要防止另一個(gè)傾向，就是對(duì)于收購(gòu)，國(guó)企的措施不要弄得太過了，那樣的話就沒有收購(gòu)了。沒有并購(gòu)，市場(chǎng)就沒有競(jìng)爭(zhēng)了?！?/p>

在李教授看來，寶萬之爭(zhēng)對(duì)于國(guó)企的章程修訂提了醒，這是好事。

保障公司“自治”靠章程

公司章程的制定、內(nèi)容和修改程序都是由法律明確規(guī)定的。根據(jù)《公司法》，公司在設(shè)立初期制定公司章程，無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司都必須有自己獨(dú)立的章程，這是公司設(shè)立和成立的必要條件之一。各國(guó)公司法對(duì)公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)均有明確的規(guī)定，尤其是絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的欠缺可能導(dǎo)致章程的無效，進(jìn)而妨礙公司的成立。

我國(guó)《公司法》對(duì)章程內(nèi)容有限制性的規(guī)定，可以說，公司章程內(nèi)容的法定性是對(duì)意思自治原則的限制，章程中意思自治原則受到限制的深層背景是公司“自治”實(shí)質(zhì)的演變，體現(xiàn)為公司章程條款必須遵循《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)定，不得改變或違背。公司章程的修改必須依據(jù)法律的規(guī)定，由具有修改權(quán)限的機(jī)關(guān)依據(jù)法定的程序修改，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)的登記才能發(fā)生對(duì)外效力。

作為一種營(yíng)利性的經(jīng)濟(jì)組織，公司的治理結(jié)構(gòu)既包括由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng)，也包括上述組織機(jī)構(gòu)在公司運(yùn)營(yíng)過程中的激勵(lì)、監(jiān)督和制衡機(jī)制。這一機(jī)制的確立要遵循資本支配與資本平等、效率優(yōu)先與兼顧公平、權(quán)力分立與權(quán)力制衡的原則。

與此同時(shí)，《公司法》只能就公司的普通問題對(duì)公司行為做出一般性規(guī)定，而不可能兼顧每個(gè)公司的特殊性。公司在制定章程時(shí)，可以在《公司法》允許的范圍內(nèi)，針對(duì)本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、股權(quán)的結(jié)構(gòu)等不同情況，確定本公司具體的組織和活動(dòng)規(guī)則。

公司有權(quán)根據(jù)自由意志自主決定或安排自己與他人之間的法律關(guān)系。在公司的治理結(jié)構(gòu)上，主要是通過公司章程來實(shí)現(xiàn)公司的“自治”。有效的公司治理結(jié)構(gòu)并不完全由立法設(shè)計(jì)，而只能在《公司法》規(guī)定的架構(gòu)內(nèi)，在公司運(yùn)營(yíng)的過程中通過公司章程予以具體構(gòu)造。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)組織總是把贏利作為經(jīng)營(yíng)的最終目標(biāo)，但如何保障交易的安全卻是他們必須首先考慮的問題。如何才能保障交易的安全，在很大程度上章程對(duì)其安全系數(shù)作出了全面記載。因而完備的公司章程應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)的主體利益起到平衡保護(hù)的作用。

公司章程的價(jià)值在于其內(nèi)容具體、針對(duì)性強(qiáng)、操作性強(qiáng)。可見，具有個(gè)性的、可操作性的公司治理結(jié)構(gòu)的確立更多要依賴公司章程發(fā)揮作用。

全面落實(shí)“黨建進(jìn)章程”

習(xí)近平總書記在全國(guó)國(guó)有企業(yè)黨的建設(shè)工作會(huì)議上強(qiáng)調(diào)，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、加強(qiáng)黨的建設(shè)，是我國(guó)國(guó)有企業(yè)的光榮傳統(tǒng)，是國(guó)有企業(yè)的“根”和“魂”；堅(jiān)持黨對(duì)國(guó)有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)是重大政治原則，必須一以貫之；中國(guó)特色現(xiàn)代國(guó)有企業(yè)制度，“特”就特在把黨的領(lǐng)導(dǎo)融入公司治理各環(huán)節(jié)，把企業(yè)黨組織內(nèi)嵌到公司治理結(jié)構(gòu)之中，明確和落實(shí)黨組織在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位。

黨建工作關(guān)系到中國(guó)特色現(xiàn)代國(guó)有企業(yè)制度的建設(shè)大局，尤其是其中的國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)完善的進(jìn)展。

《公司法》中有關(guān)黨的建設(shè)工作的表述為：“在公司中，根據(jù)中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立黨的組織、開展黨的活動(dòng)?！痹谙喈?dāng)長(zhǎng)一段時(shí)期里，很多國(guó)企章程關(guān)于黨建工作只是簡(jiǎn)單根據(jù)這一表述提出“公司為黨組織的活動(dòng)提供必要條件”，但不涉及太多具體內(nèi)容。

法律規(guī)定的簡(jiǎn)單，是為了給章程的相關(guān)內(nèi)容提供“自治”的空間。但過去國(guó)企章程對(duì)黨建工作規(guī)定也非常簡(jiǎn)單、籠統(tǒng)，黨組織的法定地位不明確，職能規(guī)定不具體，影響了國(guó)企黨組織領(lǐng)導(dǎo)核心和政治核心作用的發(fā)揮。

與此同時(shí)，中央巡視組指出國(guó)企存在的一系列問題，都與國(guó)企黨組織領(lǐng)導(dǎo)核心和政治核心作用有著直接聯(lián)系。

自去年全國(guó)國(guó)有企業(yè)黨的建設(shè)工作會(huì)議召開之后，將黨建寫入章程已經(jīng)在各國(guó)企中蔚然成風(fēng)。從各國(guó)企的實(shí)踐中可以看出，在修改的章程中，總則增加了“黨委是公司的領(lǐng)導(dǎo)核心與政治核心，重點(diǎn)發(fā)揮把方向、管大局、保落實(shí)等重要作用”等，確立黨委在公司中的地位。另外一個(gè)重大變化是，新章程都普遍明確了黨組織研究討論是企業(yè)決策重大問題的前置程序。例如航天通信的新章程規(guī)定：“董事會(huì)決定公司重大問題，應(yīng)事先聽取公司黨委的意見；‘三重一大等重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)，須經(jīng)黨委研究討論后，再由董事會(huì)或由董事會(huì)授權(quán)作出決定?！?/p>

黨建工作納入章程不能停留在紙面上，而應(yīng)滲透到國(guó)企工作的各個(gè)環(huán)節(jié)、各個(gè)方面，使黨建真正融入企業(yè)中心工作?！吨笇?dǎo)意見》強(qiáng)調(diào)，要充分發(fā)揮國(guó)有企業(yè)黨組織政治核心作用。把加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)和完善公司治理統(tǒng)一起來，將黨建工作總體要求納入國(guó)有企業(yè)章程，明確國(guó)有企業(yè)黨組織在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位，創(chuàng)新國(guó)有企業(yè)黨組織發(fā)揮政治核心作用的途徑和方式。

為保證黨建進(jìn)章程工作落到實(shí)處，地方與企業(yè)制定了更為詳細(xì)、更具操作性的細(xì)化文件。

新興際華集團(tuán)今年2月15日制定印發(fā)的紅色小本，涵蓋了《企業(yè)黨委工作規(guī)范》《黨組織及機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備規(guī)則》《基層黨支部工作規(guī)范》等近20項(xiàng)規(guī)范?！罢峭ㄟ^這些細(xì)化的規(guī)則，讓章程中的黨建規(guī)定落地落實(shí)?！敝袊?guó)石化子公司鎮(zhèn)海煉化對(duì)下屬11家子公司進(jìn)行調(diào)查摸底，按照“全資”“國(guó)有獨(dú)資”“國(guó)有資本絕對(duì)控股”“國(guó)有資本與其他資本對(duì)等持股”4種形式，采用“一企一案”方式，對(duì)各家子公司逐個(gè)分析研判，區(qū)分制定章程修改內(nèi)容。

在地方上，5月22日，新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)資委研究制定了《關(guān)于將黨建工作寫入國(guó)有獨(dú)資或控股公司章程的指導(dǎo)文本》，并印發(fā)了《關(guān)于自治區(qū)國(guó)有獨(dú)資、全資或控股公司將黨建工作要求寫入公司章程的通知》。要求自治區(qū)國(guó)有獨(dú)資、全資及控股公司依據(jù)《中國(guó)共產(chǎn)黨黨章》《公司法》和自治區(qū)黨委的有關(guān)規(guī)定，啟動(dòng)公司章程修訂工作，將黨建工作總體要求寫入國(guó)有企業(yè)公司章程。

在湖北省，黨建工作責(zé)任制逐步成為硬約束。有11戶省出資企業(yè)將黨建工作責(zé)任落實(shí)情況與黨員領(lǐng)導(dǎo)干部薪酬待遇相掛鉤，占有一定權(quán)重。三環(huán)集團(tuán)有限公司、中南工程咨詢?cè)O(shè)計(jì)集團(tuán)有限公司、湖北機(jī)場(chǎng)集團(tuán)有限公司等省出資企業(yè)還明確了二級(jí)企業(yè)考核中的黨建工作權(quán)重，從10%～20%不等。

《指導(dǎo)意見》中提到：要進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，必須堅(jiān)持深化改革、堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅(jiān)持依法治企和堅(jiān)持權(quán)責(zé)對(duì)等四項(xiàng)基本原則；明確到2020年，黨組織在國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位更加牢固。要充分發(fā)揮公司章程在企業(yè)治理中的基礎(chǔ)作用，國(guó)有獨(dú)資、全資公司全面建立外部董事占多數(shù)的董事會(huì)，國(guó)有控股企業(yè)實(shí)行外部董事派出制度，完成外派監(jiān)事會(huì)改革，同時(shí)全面落實(shí)黨風(fēng)廉政建設(shè)主體責(zé)任和監(jiān)督責(zé)任，企業(yè)民主監(jiān)督和管理得到明顯改善。