論我國(guó)民事訴訟證人出庭作證制度的完善

盧曉燕　蔡政英

摘 要 在我國(guó)民事訴訟的立法和司法實(shí)踐中，對(duì)證人證言的重視度不夠，致使證人拒不作證或者拒不出庭作證的現(xiàn)象普遍存在。這種現(xiàn)象一方面使當(dāng)事人可得到的證據(jù)資源缺乏，正當(dāng)?shù)脑V訟請(qǐng)求得不到支持；另一方面影響法官對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，不利于訴訟效率和訴訟質(zhì)量的保障。本文從論述證人出庭作證的必要性，借鑒英美法系的立法和司法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)目前民事訴訟證人出庭作證的現(xiàn)狀及原因，對(duì)我國(guó)的證人出庭制度的改進(jìn)和完善提出意見和建議，希望能夠?qū)γ袷聦徟蟹绞降母母锖退痉ǖ墓哂薪梃b意義。

關(guān)鍵詞 證人 出庭 作證 民事訴訟

作者簡(jiǎn)介：盧曉燕，三峽大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院；蔡政英，三峽大學(xué)計(jì)算機(jī)與信息學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.296

我國(guó)《民事訴訟法》第72條規(guī)定，凡是了解案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。按照《民事訴訟法》第73條和司法解釋的規(guī)定：除非有特殊的情況，證人未出庭所供的證言不僅其證明力將會(huì)受到相當(dāng)大的削弱，而且其證明能力是否具有都無法得到肯定的答案。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。因?yàn)樽C人與客觀存在的事實(shí)的聯(lián)系是具體的，出庭作證的人陳述的是自己的親身感受，其他人是不可替代的。證人對(duì)案件具有特殊性，具有不可替代的作用。自由心證制度的確立一方面使得法官可以依據(jù)自己的理性和良心進(jìn)行判斷，為法官查明案件的事實(shí)真相提供了某種可能性；但是另一方面需要考慮到過去發(fā)生的事情是無法還原的，只有無限的接近過去，如何實(shí)現(xiàn)這種無限的接近，這時(shí)就需要證人出庭幫助法官看到案件的事實(shí)真相。

一、我國(guó)民事訴訟證人出庭現(xiàn)狀原因分析

（一）立法方面

1.法律沒有明確規(guī)定證人在沒有正當(dāng)理由的情況之下不出庭作證的不利后果。我國(guó)現(xiàn)行的《民事訴訟法》第72條僅僅規(guī)定：凡是了解案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。第72條只是對(duì)證人出庭的作原則性的規(guī)定，但卻沒有規(guī)定證人不出庭作證的制裁措施，缺乏實(shí)際的可操作性，這就像是合同中沒有約定違約責(zé)任一樣變成了一紙空文，沒有現(xiàn)實(shí)明顯的約束力。由于法律的強(qiáng)制證人出庭作證的懲罰措施規(guī)定不明確，導(dǎo)致了證人在可以出庭也可以不出庭中多數(shù)選擇了不出庭。

2.證人的資格的確定不科學(xué)。從該法第72條可以看出，我國(guó)實(shí)際是承認(rèn)單位的證人主體資格的。但是證人作證主要是通過感官對(duì)客觀事實(shí)做出的論述，單位作為一種擬制的人并不具有自然人通過生理進(jìn)行感知并得出真切的感受。同時(shí)，將單位作為證人也不能實(shí)現(xiàn)直接言詞原則，單位如果作偽證也無法進(jìn)行歸責(zé)，導(dǎo)致了證人不出庭和作偽證的現(xiàn)象頻發(fā)。

3.法律條文有助長(zhǎng)不出庭作證之風(fēng)的嫌疑。法律規(guī)定，出庭作證的證人必須簽署保證書，否則將不允許其出庭陳述證言。這其實(shí)會(huì)讓某些有心機(jī)之人利用這條規(guī)定，拒不簽署保證書而達(dá)到不出庭作證的目的。

4.立法上對(duì)證人的保護(hù)力度不夠。

（二）傳統(tǒng)觀念方面

在我國(guó)五千多年的傳統(tǒng)文化中，中國(guó)人的思想中一直存在著幾種觀念：事不關(guān)己高高掛起、多一事不如少一事、明澤保身、“老好人”、與人為善。有些人就會(huì)認(rèn)為：出庭作證對(duì)自己不僅沒有任何好處，還會(huì)得罪他人。正因?yàn)槿绱?，大家面?duì)別人的事情幾乎是噤若寒蟬。所以，對(duì)于出庭作證這種可能會(huì)得罪他人的事情，中國(guó)人會(huì)持有一種謹(jǐn)慎或者敬而遠(yuǎn)之的態(tài)度。

（三）當(dāng)事人方面

有些當(dāng)事人或者代理人為了獲得訴訟的勝利，會(huì)想方設(shè)法的阻礙證人出庭作證或者唆使證人作偽證。很多時(shí)候是通過讓證人出具書面證言，并對(duì)證言進(jìn)行加工使之呈現(xiàn)一種有利于己的狀態(tài)或者讓對(duì)方承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。這也使得目前證人的出庭率不高的重要原因。

（四）法官方面

首先，我國(guó)實(shí)行的是職權(quán)主義訴訟模式，長(zhǎng)期以來法官們形成了一種以自己審理為主導(dǎo)而忽視證人證言的心理。其次，由于證言具有易變性，法官們認(rèn)為證人證言的可靠性和真實(shí)性難以把握，證據(jù)的采集復(fù)雜，因此在司法實(shí)踐中，法院仍然是重調(diào)查而輕證言，對(duì)于那些無正當(dāng)理由拒不出庭作證的證人也就聽之任之了。最后，結(jié)案率是對(duì)法官也及考察的一個(gè)重要指標(biāo)，如果證人到庭作證會(huì)耗費(fèi)大量的時(shí)間，降低訴訟效率。因此，在案件多、結(jié)案壓力大的現(xiàn)實(shí)情況下，法官們通常會(huì)選擇當(dāng)庭宣讀書面證人證言提高審判效率。

（五）證人權(quán)益保障不力

對(duì)于證人出庭作證的利益保護(hù)，法律只規(guī)定：

1.證人出庭主要包括兩個(gè)方面的費(fèi)用：證人因出庭作證而支出的交通、住宿、就餐等必要的費(fèi)用和誤工損失費(fèi)。

2.費(fèi)用支出的主體：證人出庭的費(fèi)用由敗訴一方負(fù)擔(dān)。但是事實(shí)上，敗訴拒不給付或者無力給付時(shí)，證人的經(jīng)濟(jì)損失就難以得到保障了。雖然在民事糾紛方面，當(dāng)事人之間主要是財(cái)產(chǎn)糾紛，證人的人身安全上威脅較于刑事訴訟上相對(duì)來說小很多，但是卻也不能排除打擊報(bào)復(fù)的可能性。

二、英美法系民事訴訟證人出庭制度的立法內(nèi)容和司法經(jīng)驗(yàn)

（一）證人適格制度

由于英美法系的文化因素存在各方面的不同，證人被理解為廣義上的概念，即在宣誓后再庭審或者其他程序?qū)Π讣聦?shí)作證的人。這里的證人既包括案外人也包括專家證人，當(dāng)事人，特殊情況還包括兒童和精神病人等。

（二）宣誓制度

英美法系中，有關(guān)證人出庭作證制度在一定程度上與證人宣誓制度是相互配合、密不可分的。西方國(guó)家利用他們內(nèi)心的一種信仰借助宗教的神明力量來約束證人以達(dá)到如實(shí)作證的效果。雖然社會(huì)一直在發(fā)展，但是宣誓的制度一直被保留下來，可見宣誓在證人如實(shí)作證中發(fā)揮著重要作用。

（三）交叉詢問制度

交叉詢問在英美法系中是很有特色的審判制度和證據(jù)法則。交叉詢問是指證人在各自作證后，還需要接受對(duì)方的當(dāng)事人或者辯護(hù)律師的詢問和質(zhì)疑，以排除證人證言的不實(shí)之處和疑點(diǎn)，并借機(jī)從其中找到漏洞和矛盾之處，使人們對(duì)于不利于本方的證人證言產(chǎn)生懷疑而使證據(jù)失去價(jià)值。

（四）當(dāng)庭對(duì)證人質(zhì)疑

在英美法系當(dāng)中，證人的證言在認(rèn)定事實(shí)方面發(fā)揮著重要的作用，因此對(duì)證言的可采性多取決于證人本身的品格和證言內(nèi)容的真實(shí)性等方面。第一，針對(duì)證人品格和信譽(yù)的質(zhì)疑是很多律師的首選。當(dāng)證人曾經(jīng)的背景和行為不堪和惡劣時(shí)，會(huì)使很多人對(duì)他的可靠性產(chǎn)生懷疑。

（五）反對(duì)傳聞規(guī)則

傳聞證據(jù)規(guī)則是英美證據(jù)是證據(jù)法的重要制度，是英美法系的陪審團(tuán)制度的第二最顯著的特征。之所以排除傳聞證據(jù)是為了傳聞證據(jù)經(jīng)過了多次的語言傳遞會(huì)發(fā)生加工和改造，失去它原有的最佳真實(shí)性，最終將陪審團(tuán)帶入歧途，不利于實(shí)現(xiàn)司法的公正。許多英美法國(guó)家規(guī)定了各種制度排除傳聞證據(jù)，例如，規(guī)定證人應(yīng)該自己的親身感知的事實(shí)作證，道聽途說不能作為證據(jù)；未經(jīng)宣誓的證據(jù)排除等等。

（六）違反作證制度的處罰措施

在英美法中，為了使法官能夠得到真實(shí)的證言，各國(guó)在法律上都規(guī)定了如實(shí)作證的義務(wù)并且規(guī)定了作偽證的懲罰措施和強(qiáng)制出庭措施。

三、提高我國(guó)證人出庭率的意見和建議

針對(duì)我國(guó)目前的立法和現(xiàn)實(shí)狀況，筆者認(rèn)為應(yīng)該在借鑒英美法系的司法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)的歷史文化等各方面的因素，對(duì)我國(guó)的證人作證制度加以完善。

（一）規(guī)定明確有效的證人適格

關(guān)于證人的資格方面，幾乎所有國(guó)家的規(guī)定都是能夠就自己對(duì)案件事實(shí)的感知作證的人，只有我國(guó)的規(guī)定例外。我國(guó)《民事訴訟法》第72條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。”據(jù)此規(guī)定，單位也是具有證人資格的一種。筆者認(rèn)為單位的證人適格還是有欠妥當(dāng)?shù)?，因?yàn)閱挝蛔鳛橐粋€(gè)擬制體并沒有感知，而且當(dāng)單位作偽證妨礙司法時(shí)也無法進(jìn)行有效的打擊。

（二）規(guī)定證人不出庭作證的強(qiáng)制措施

我國(guó)法律規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人都有義務(wù)出庭作證。但是卻沒有規(guī)定拒絕作證的后果，這就使得義務(wù)變成一紙空文，因此，有必要對(duì)不出庭作證的證人按照其所造成的輕重后果給予不同程度的處罰，比如，證人是第一次充當(dāng)證人拒不出庭作證可以對(duì)其進(jìn)行教育或者罰金，對(duì)于嚴(yán)重妨礙司法活動(dòng)的開展的可以進(jìn)行拘留等。

（三）規(guī)定嚴(yán)密的實(shí)現(xiàn)證人出庭作證的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)拇胧?/p>

在我國(guó)《民事訴訟法》第74條規(guī)定：“證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要的費(fèi)用以及誤工損失，由敗訴一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。當(dāng)事人申請(qǐng)證人作證的，由該當(dāng)事人先行墊付。”筆者認(rèn)為這條里面對(duì)證人存在兩個(gè)風(fēng)險(xiǎn)：一是有些敗訴方已經(jīng)生活困難無力支付敗訴的費(fèi)用時(shí)，就更加無法保障證人因作證而遭受的財(cái)產(chǎn)損失。二是申請(qǐng)人推遲支付或者拒絕支付出庭費(fèi)用。所以，可以采取兩種措施來保障證人的出庭費(fèi)用。其一，在申請(qǐng)人向法院申請(qǐng)證人時(shí)要先交納一些必要的保障證人出庭費(fèi)用，或由雙方當(dāng)事人各自交納必要的費(fèi)用來保障這場(chǎng)訴訟中的證人出庭費(fèi)用；其二，國(guó)家設(shè)立專門的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償部門為那些沒有取得出庭費(fèi)用的人補(bǔ)償，國(guó)家支出的部分再向敗訴方追償。

（四）建立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，對(duì)證人及其近親屬進(jìn)行有效全面的司法保護(hù)

我國(guó)《民事訴訟法》第111條第四項(xiàng)規(guī)定：對(duì)司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、協(xié)助執(zhí)行的人，進(jìn)行侮辱、誹謗、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。筆者認(rèn)為，由于這條沒有保護(hù)的機(jī)關(guān)和啟動(dòng)保護(hù)的程序等細(xì)節(jié)性規(guī)定，缺乏現(xiàn)實(shí)操作性。所以，國(guó)家有必要建立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，專門制定和實(shí)施保護(hù)證人措施，受理證人人身財(cái)產(chǎn)損害申請(qǐng)。

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