聯(lián)營項目施工法律經(jīng)濟風(fēng)險防范與控制

摘 要：本文通過對聯(lián)營項目的風(fēng)險衡量與評價，總結(jié)聯(lián)營項目的施工法律經(jīng)濟風(fēng)險防范與控制，意在提高企業(yè)聯(lián)營項目施工管理水平，有效控制風(fēng)險，實現(xiàn)企業(yè)做強做大的目的。

關(guān)鍵詞：聯(lián)營項目 施工風(fēng)險 防范與控制

在建筑工程施工招（投）法中，只有獨立投標(biāo)或聯(lián)合體投標(biāo)兩種形式，不存在聯(lián)營施工一說，聯(lián)營施工項目其合同不被業(yè)主認同，且自始至終不具有法律效力，存在極大的法律經(jīng)濟風(fēng)險。

一、對聯(lián)營項目的理解

聯(lián)營項目應(yīng)該理解為：總承包人超出法律及招標(biāo)人限制范圍將合同工程部分或全部分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的分包單位施工并由其承擔(dān)經(jīng)濟風(fēng)險，總承包人負責(zé)對工程進度、質(zhì)量、安全文明施工進行管理的施工模式。根據(jù)施工實踐總結(jié)，聯(lián)營項目取得主要有兩種形式：一是總承包人在自營模式下因資源配置不足主動聯(lián)營；二是總承包人為開拓新的施工地域或市場被動聯(lián)營（即聯(lián)營對方單位利用自身優(yōu)勢，主要是社會關(guān)系。以總承包人的名義或協(xié)助總承包人承攬的工程進而要求部分或全部分包施工）。

二、聯(lián)營項目的風(fēng)險衡量與評價

根據(jù)聯(lián)營項目的取得和聯(lián)營方式，其風(fēng)險來自于以下幾個方面：

1.行業(yè)監(jiān)管、社會審計、稅務(wù)稽查風(fēng)險。現(xiàn)行《合同法》、《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》對違法分包的確界定，具有下列行為之一可以認定為違法分包：（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，總承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。根據(jù)上述規(guī)定，一但查證屬于違法分包，導(dǎo)致的風(fēng)險是：責(zé)令改正，沒收違法所得；處以分包項目金額5‰以上至10‰以下的罰款；責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。

2.來自聯(lián)營方的風(fēng)險。一般來說，被動聯(lián)營風(fēng)險大于主動聯(lián)營風(fēng)險。主動聯(lián)營項目，大都在項目中標(biāo)后選擇聯(lián)營方，總承包人可對聯(lián)營方的資質(zhì)、信譽、施工能力、資金狀況進行深入了解，在合同談判、施工管理中有較大的自主權(quán)，風(fēng)險相對可控；被動聯(lián)營項目，往往在項目營銷階段聯(lián)營方就設(shè)定了聯(lián)營條件，總承包人就喪失了主動權(quán)，主要表現(xiàn)在：（1）聯(lián)營方主觀意愿想把項目干好，以求有長期合作機會，但客觀上不具備承擔(dān)聯(lián)營項目施工所需的資源（包括資質(zhì)、施工、管理能力、資金等），不能滿足總承包人對業(yè)主的承諾從而導(dǎo)致工程進度、質(zhì)量、安全及文明施工等違約風(fēng)險。（2）實際施工中，聯(lián)營方大多是小型施工企業(yè)甚至是個體，他們往往以盈利為目的，當(dāng)盈利達不到預(yù)期時，對施工就采用拖、停，漫天要價，達不到目的便一走了之，此種現(xiàn)象屢見不鮮。（3）在工程實施過程中不按合同要求辦事，不愿意投入相應(yīng)的資源，施工力量簿弱，不服從總包方的進度、質(zhì)量、安全管理，總承包人無法給予有效的制約。（4）更有甚者，鉆總承包人管理空子、設(shè)置陷井，利用總承包人怕打官司、影響企業(yè)形象和信譽評價的心理，采取胡攪蠻纏，讓你進退兩難，解除聯(lián)營合同必定付出高昂的處理代價。

3.總承包人自身管理風(fēng)險。（1）一般聯(lián)營項目施工，總承包人獲得利益既定，施工中不會投入較多的管理資源，對分包方的管控力量有限，不能滿足項目的管理要求；（2）由于既得利益一定，參與項目管理人員不能為企業(yè)創(chuàng)造更多效益，自身價值難已體現(xiàn)，項目管理的主動性、積極性不同程度上受到影響，容易導(dǎo)工程質(zhì)量、進度、安全文明施工、合同及經(jīng)濟法律風(fēng)險。

三、聯(lián)營項目風(fēng)險控制與防范

盡管聯(lián)營項目存在著諸多風(fēng)險，一此大型建筑企業(yè)（特別是國有企業(yè)）為了確保自已在行業(yè)中規(guī)模的座次，聯(lián)營分包仍是一種選項，我公司也不另外。如何規(guī)避和降低聯(lián)營項目的各種風(fēng)險，我們的做法主要從以下幾個方面入手：

1.強化項目經(jīng)營階段評審，從源頭上控制聯(lián)營項目風(fēng)險。

一是把握好聯(lián)營項目的選擇，主要從以下幾方面入手：（1）對工程項目施工技術(shù)含量高、工藝復(fù)雜、社會關(guān)注度高的項目不準(zhǔn)采用聯(lián)營施工；（2）利用國有資金，對建設(shè)資金實行跟蹤審計或事后社會審計的項目不準(zhǔn)采用聯(lián)營施工；（3）對業(yè)主（招標(biāo)人）設(shè)置攔標(biāo)價過低，招標(biāo)文件規(guī)定由投標(biāo)人負責(zé)拆遷、征地和外部協(xié)調(diào)的項目不準(zhǔn)采用聯(lián)營施工；（4）對業(yè)主資金不到到位、合同支付比例較低的不準(zhǔn)采用聯(lián)營施工。

二是向聯(lián)營分包闡明合作底線，不能滿足要求的不予聯(lián)營。對通過項目風(fēng)險評估和聯(lián)營方的資質(zhì)審核后，營銷部門方可與聯(lián)營方商談合作條件，重點闡明下列事項并簽訂合作意向書：（1）聯(lián)營方完全接受我方與業(yè)主簽訂的《施工合同協(xié)議書》、該工程招標(biāo)文件及其補遺書、該工程的投標(biāo)書以及答疑、承諾等有關(guān)條件，承擔(dān)全面履行聯(lián)營項目工程的實施、責(zé)任缺陷修復(fù)工作及經(jīng)濟風(fēng)險；（2）提供總額不少于我方向業(yè)主提交的履約保函（或履約保證證金），我方不接受聯(lián)營方除上述規(guī)定以外的任何擔(dān)保。（3）認同我方企業(yè)文化，服從我方有關(guān)項目施工進度、質(zhì)量、職業(yè)健康安全、環(huán)境保護及文明生產(chǎn)等管理要求；（4）明確我方應(yīng)收取的管理費用（包括上級管理費、現(xiàn)場管理費、人工費以及以人工費為計費基數(shù)的社會及企業(yè)統(tǒng)籌費用，如養(yǎng)老保險金、住房公積金、失業(yè)保險金、企業(yè)年金、工會及教育經(jīng)費等），此費用由我方按照企業(yè)薪酬標(biāo)準(zhǔn)及財務(wù)制度自行處理；（5）我方為對工程進度、質(zhì)量、安全文明施工進行管理發(fā)生的成本開支（包括但不限于現(xiàn)場人員的食宿、辦公器材用具及低值易耗品、交通、通訊、差旅費；業(yè)務(wù)招待等）由聯(lián)營方承擔(dān)；（6）為規(guī)避行政法律法規(guī)監(jiān)管、社會審計、稅務(wù)稽查風(fēng)險，項目實施過程中聯(lián)營方具出必要的書面資料接受我方以勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包等合法形式與相關(guān)方簽訂合同，并按相應(yīng)管理流程執(zhí)行。各類對外合同的簽訂我方只負責(zé)法律、審計、稅務(wù)風(fēng)險控制，不承擔(dān)經(jīng)濟風(fēng)險；（7）施工過程中，聯(lián)營方只能得到以自已名義與我方簽訂的勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包合同（如有）的計量支付，我方與他人簽訂合同的計量支付將直接支付相關(guān)方；施工中所產(chǎn)生的利潤在項程目工完工前由我方視工程實施情況有權(quán)決定部分支付或不予支付；（8）聯(lián)營合作意向書為雙方保密協(xié)議，不得對第三方公開。中標(biāo)后雙方根據(jù)本意向書規(guī)定另行簽訂聯(lián)營協(xié)議書，并按我方的格式文本執(zhí)行。

三是把握好聯(lián)營項目投標(biāo)關(guān)，嚴格控制經(jīng)濟風(fēng)險。投標(biāo)前，我方必須對聯(lián)營項目的招標(biāo)文件、合同工程量清單及報價、施工方案嚴格把關(guān)，由營銷部門送公司相關(guān)部門審核會簽后方能向招標(biāo)單位遞交投標(biāo)文件，不能任由聯(lián)營方一手操作，造成中標(biāo)后騎虎難下的局面，有效控制第一次經(jīng)營風(fēng)險。

2.加強聯(lián)營項目實施階段管控，確保施工順利進行。

2.1建立健全的項目管理機構(gòu)。（1）項目管理機構(gòu)應(yīng)由我方設(shè)置，配備必要的管理人員，負責(zé)項目安全文明、質(zhì)量、進度、控制，與業(yè)主、設(shè)計、監(jiān)理方的溝通、計量與支付，施工資料管理等；負責(zé)對施工業(yè)務(wù)信息處理；負責(zé)項目部印章管理。（2）任何情況下不允許將聯(lián)營方人員在項目部掛職或授權(quán)聯(lián)營方設(shè)置項目分部；（3）不允許聯(lián)營方以項目部（或分部）的名義對外從事勞務(wù)分包（勞務(wù)招聘）、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包等經(jīng)濟業(yè)務(wù)活動。

2.2在滿足法律規(guī)定的限制條件下，變分包施工為自行施工。項目實施中將分包工程分解為勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包的合法形式進行，具體做法為：（1）將聯(lián)營項目分解為勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包；（2）各分包商由聯(lián)營方推薦，項目部只對各分包商資質(zhì)、能力、設(shè)備選型等符合性進行審查、監(jiān)督，有權(quán)拒絕不合格的分包商、材料、設(shè)備用于本工程。（3）勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包價格由聯(lián)營方與相關(guān)方商定（項目部重點控制過高分包價，防止聯(lián)營方以此提前獲取超支付），書面委托項目部簽訂合同勞務(wù)分包、材料采購、備租賃和專業(yè)分包合同。（4）我方簽訂的分包計量支付按我方財務(wù)管理制度及流程執(zhí)行。（5）聯(lián)營方自行對外簽訂的合同（協(xié)議）必須以自已的名義進行。

2.3牢牢掌握項目資金使用控制權(quán)。（1）業(yè)主對項目支付的任何一筆資金，必須進入我方財務(wù)帳戶，在聯(lián)營項目未交工驗收前，其效益部分始終留在項目部的財務(wù)帳戶上。（2）施工過程中聯(lián)營方應(yīng)得到的資金只能是以聯(lián)營方名義與項目部簽訂的勞務(wù)分包、材料采購合同、設(shè)備租賃、專業(yè)分包進度計量支付款，非聯(lián)營方名義簽度的合同，計量工程款直接支付給相關(guān)方，具體操作為：中間計量、支付分別按相應(yīng)的勞務(wù)分包合同、材料采購合同、設(shè)備租賃合同、專業(yè)分包合同約定的條件由項目部直接向相關(guān)方辦理計量支付，相關(guān)方向項目部提供同期計量當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門出具的建安、材料供應(yīng)和設(shè)備租賃發(fā)票。費用納入項目部成本核算。

2.4施工過程中技術(shù)資料控制。施工過程中施工組織設(shè)計、專項技術(shù)方案、施工記錄、質(zhì)量評定、檢驗、竣工資料等必須按相關(guān)部門規(guī)定的格以項目名義報送，歸檔。任何情況下聯(lián)營方不得對外報送各類資料。

2.5工程進度、質(zhì)量、安全文明施工風(fēng)險控制。對聯(lián)營項目通過變分包施工為自行施工及對資金管理有效控制后，可以規(guī)避經(jīng)濟、法律風(fēng)險，但工程進度、質(zhì)量、安全文明施工風(fēng)險理論上卻始終存在，因此對聯(lián)營項目的實施過程管理比自營項目力度應(yīng)更大，由于聯(lián)營項目總承包人既得利益一定，不會投入較多的管理資源，這就意味著派出的管理團隊要付出更多精力，如何降低此類風(fēng)險？

第一，充分調(diào)動項目管理團隊的積極性、主觀能動性。聯(lián)營項目是企業(yè)出于經(jīng)營戰(zhàn)略考慮的產(chǎn)物，不管其對企業(yè)效益貢獻多少，只要項目管理團隊按照業(yè)主進度、質(zhì)量、安全文明施工要求完成項目施工，我們確保項目管理團隊利益不低于自營施工項目，與項目管理團隊簽訂項目管理責(zé)任書，納入正常項目施工考核范圍，對項目管理團隊作出客觀評價。

第二，項目管理團隊把聯(lián)營項目當(dāng)作自營項目管理，按照企業(yè)工程項目施工管理有關(guān)制度、規(guī)定對工程進度、質(zhì)量、安全文明施工進行全過程控制：在工程進度控制方面，一是通過勞務(wù)分包合同、專業(yè)分包合同對分包商的資源配置（包括人員素質(zhì)數(shù)量、設(shè)備選型及配置數(shù)量）、工期（包括節(jié)點）限制作出具體要求，明確獎懲條款；二是對工程進度計劃執(zhí)行、檢查、整改情況定期進行通報，兌現(xiàn)獎懲措施工，完善簽證記錄資料。在質(zhì)量控制方面，由于原材料由項目部采購，對分包控制重點放在施工過程監(jiān)督檢查上，如防止偷工減料（鋼筋數(shù)量、混凝土配合比、模板材料及強度、支撐系統(tǒng)材料及強度等）、結(jié)構(gòu)外型偏差、隱蔽工程等。在安全及文明施工控制方面，項目部建立健全安全、環(huán)保管理組織機構(gòu)，必須配備專職安全員，勞務(wù)分包，專業(yè)分包、設(shè)備租賃商相應(yīng)配置專（兼）職安全員，制定安全、環(huán)保責(zé)任制，并在項目經(jīng)理部安全監(jiān)督部的領(lǐng)導(dǎo)下，執(zhí)行項目部有關(guān)安全管理制度，對本合同工程的實施進行全方位的安全管理。

2.6竣工驗收及結(jié)算管理。項目完工后，聯(lián)營方應(yīng)充分運用自身優(yōu)勢，做好外圍各項協(xié)調(diào)工作，確保按照建設(shè)合同約定時間及時辦理竣（交）工驗收，實現(xiàn)施工閉合管理。項目經(jīng)業(yè)主驗收合格交工、并通過社會審計（如有）后，項目部再與聯(lián)營方按照《聯(lián)營協(xié)議》約定辦理最終結(jié)算并扣除以下費用后在業(yè)主支付工程結(jié)算款后，支付余下尾款：質(zhì)量缺陷保證金（履約保證金總額-各分分合同履約保證金之和）；中間計量支付（勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃、專業(yè)分包）；應(yīng)扣款項（包括上級管理費、現(xiàn)場管理費人工費及以人工費為計費基數(shù)的社會及企業(yè)統(tǒng)籌費用，如養(yǎng)老保險金、住房公積金、失業(yè)保險金、企業(yè)年金、工會及教育經(jīng)費等）；其他成本費用；在業(yè)主支付工程結(jié)算款后，聯(lián)營方提供等額尾款的建筑安裝發(fā)票支付余下尾款（尾款視其金額的大小另行處理）。

四、結(jié)語

通過上述風(fēng)險管理和控制，整過聯(lián)營施工過程和帳務(wù)處理實際反映為自行施工，施工中如果聯(lián)營方違約，造成不能繼續(xù)履行合同時，聯(lián)營項目將自動生成為自營施工，也不會給我方造成大的經(jīng)濟損失。