商業(yè)保理公司開展國際保理面臨的外匯法律障礙分析

蔡瑜婷

【摘 要】近幾年來，國際保理作為以受讓應(yīng)收賬款為前提為企業(yè)提供應(yīng)收賬款融資、應(yīng)收賬款催收、應(yīng)收賬款管理、信用風(fēng)險擔(dān)保等服務(wù)的新型貿(mào)易結(jié)算方式，在中小型貿(mào)易企業(yè)中越來越受到關(guān)注。但是根據(jù)中國服務(wù)貿(mào)易協(xié)會商業(yè)保理委員會（簡稱“專委會”）發(fā)布的行業(yè)發(fā)展報告中抽樣調(diào)查顯示的數(shù)據(jù)我們可以發(fā)現(xiàn)我國商業(yè)保理公司開展國際保理仍然舉步維艱。我國外匯監(jiān)管制度從嚴(yán)格到慢慢放寬，雖然廢除了很多限制性規(guī)定，但是在商業(yè)保理發(fā)展國際保理仍然面臨著外匯法律制度層面障礙。

【關(guān)鍵詞】商業(yè)保理；國際保理；外匯制度

近年來，國際保理作為一種與信用證、匯付、托收相區(qū)別的國際貿(mào)易結(jié)算方式，越來越受到中小進(jìn)出口企業(yè)的青睞，國際保理具有下述功能：一是保理公司可以提供信用風(fēng)險擔(dān)保服務(wù)，幫助賣方更好的規(guī)避買方信用風(fēng)險；二是，賣方可以提前收匯結(jié)匯，規(guī)避匯率風(fēng)險。商務(wù)部自2012年批準(zhǔn)天津?yàn)I海新區(qū)和上海浦東新區(qū)作為商業(yè)保理試點(diǎn)以來，各大自貿(mào)區(qū)、北京、江蘇等地也陸陸續(xù)續(xù)出臺相關(guān)的政策鼓勵成立商業(yè)保理公司，但由于政策的局限、現(xiàn)行法律法規(guī)的限制以及商業(yè)保理公司自身內(nèi)部風(fēng)險控制的需要，我國商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務(wù)的積極性不高，大部分商業(yè)保理公司設(shè)立的目的是為了承接集團(tuán)內(nèi)部的業(yè)務(wù)或者單純敘做國內(nèi)保理業(yè)務(wù)。

一、商業(yè)保理公司開展國際保理的法規(guī)政策支持

針對商業(yè)保理公司國際保理業(yè)務(wù)的開展，商務(wù)部出臺的文件以及各保理試點(diǎn)的管理規(guī)定中均明確表示出鼓勵或支持的態(tài)度。

（一）鼓勵開展國際保理業(yè)務(wù)

2012年6月27日，商務(wù)部發(fā)布《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》①提出“鼓勵各類商業(yè)保理公司根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步支持小型微型企業(yè)健康發(fā)展的意見》（國發(fā)[2012]14號）精神，面向中小微型企業(yè)提供服務(wù)，積極開展國際和國際保理業(yè)務(wù)?！?013年新修訂的《公司法》放棄了公司注冊資本的實(shí)繳制，采用了認(rèn)繳制促使中小企業(yè)的注冊迎來了井噴之勢。但是由于受到全球經(jīng)濟(jì)情勢以及國內(nèi)經(jīng)濟(jì)改革環(huán)境的影響，中小進(jìn)出口企業(yè)面臨著融資難，大量的企業(yè)應(yīng)收賬款逾期等情況造成中小進(jìn)出口企業(yè)無法得到良性的循環(huán)發(fā)展。中小進(jìn)出口企業(yè)采用國際保理結(jié)算方式可以較好的解決企業(yè)應(yīng)收賬款回收困難以及匯率波動的問題。各地出臺的規(guī)范商業(yè)保理公司注冊以及經(jīng)營的試點(diǎn)性政策文件中基礎(chǔ)上明確了商業(yè)保理公司可以開展國際保理業(yè)務(wù)。

（二）支持商業(yè)保理公司在國際性行業(yè)自律組織框架內(nèi)開展業(yè)務(wù)

《天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法》②第十八條規(guī)定“支持商業(yè)保理公司依法加入國際性保理組織，積極審慎開展國際保理業(yè)務(wù)。”目前在保理行業(yè)中較為權(quán)威的跨國民間組織是國際保理商聯(lián)合會（Factors Chain International，簡稱FCI），F(xiàn)CI內(nèi)部制定了相應(yīng)的法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)以規(guī)范會員間國際保理業(yè)務(wù)的開展，主要有國際保理通則（General Rules for International Factoring，簡稱GRIF）、保理仲裁規(guī)則和保理業(yè)務(wù)電腦和電訊往來系統(tǒng)。FCI致力于服務(wù)會員，為會員服務(wù)提供統(tǒng)一的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、糾紛解決機(jī)制和方便會員間業(yè)務(wù)的開展，提升整個保理行業(yè)的服務(wù)水準(zhǔn)。

（三）探索外匯管理模式

由于商業(yè)保理公司在開展國際保理業(yè)務(wù)的過程中涉及到收支外匯的行為，我國現(xiàn)行的外匯管理制度中對于經(jīng)常項(xiàng)下的外匯收支已經(jīng)逐步放開，但是貿(mào)易真實(shí)性和外匯收支一致性審查仍然是把控國際貿(mào)易收支平衡的要點(diǎn)。因此商業(yè)保理公司在自身沒有實(shí)際開展貿(mào)易，僅作為應(yīng)收賬款的受讓方去收支外匯的主體適格性存在疑問。對于商業(yè)保理公司在開展國際保理業(yè)務(wù)面臨的收結(jié)匯困境，商務(wù)部在相關(guān)文件中提出探索適合商業(yè)保理發(fā)展的外匯管理模式，廣東省商務(wù)廳也積極相應(yīng)商務(wù)的倡議提出探索商業(yè)保理外匯結(jié)轉(zhuǎn)試點(diǎn)。

二、商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務(wù)面臨外匯法律障礙

雖然商務(wù)部以及各地保理試點(diǎn)的相關(guān)文件中均對商業(yè)保理公司發(fā)展國際保理業(yè)務(wù)表現(xiàn)出積極的態(tài)度，但是根據(jù)保理專委會發(fā)布的2014年和2015年的《中國商業(yè)保理行業(yè)發(fā)展報告》中的數(shù)據(jù)我們可以看出，2015年初抽樣調(diào)查的38家商業(yè)保理公司開展國際保理的業(yè)務(wù)量占比僅為3.19%，2015年的報告中抽樣調(diào)查的46家商業(yè)保理公司中開展國際保理的占比也僅為6%，由此可見商業(yè)保理公司在國際保理業(yè)務(wù)的開展上依然是相當(dāng)薄弱甚至可以說是止步不前。

在46家公司中，只有3家公司開展國際保理業(yè)務(wù)，其中2家專業(yè)開展國際保理業(yè)務(wù)，其業(yè)務(wù)量分別占到公司業(yè)務(wù)總量的98%和80%。雖然此數(shù)據(jù)是通過抽樣問卷調(diào)查的方式得出，但是通過抽樣部分的商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務(wù)和國內(nèi)保理業(yè)務(wù)存量的對比，我們可以發(fā)現(xiàn)我國商業(yè)保理公司在開展國際保業(yè)務(wù)方面仍然舉步維艱。那么，為何商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務(wù)的數(shù)量如此稀少，是商業(yè)保理公司內(nèi)部風(fēng)險控制體系的不完善導(dǎo)致業(yè)務(wù)開展受阻，還是銀行保理在很大程度上搶走了商業(yè)保理的“飯碗”，我想通過分析答案都是否定的。那么下文我們主要從我國的外匯管理制度層面分析一下，現(xiàn)行的外匯管理制度與商業(yè)保理公司發(fā)展國際保理業(yè)務(wù)是相輔相成還是設(shè)置了一定的法律障礙。

國際保理業(yè)務(wù)開展過程中涉及外匯結(jié)算的管理規(guī)定主要有《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》，由于開展保理的基礎(chǔ)應(yīng)收賬款產(chǎn)生的交易通常為貨物貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易，有關(guān)貨物貿(mào)易外匯收支的規(guī)定主要有《關(guān)于貨物貿(mào)易外匯管理制度改革的公告》《貨物貿(mào)易外匯管理指引》《貨物貿(mào)易外匯管理指引實(shí)施細(xì)則》；服務(wù)貿(mào)易外匯收支的管理制度主要有《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)服務(wù)貿(mào)易外匯管理法規(guī)的通知》及其附件《服務(wù)貿(mào)易外匯管理指引》《服務(wù)貿(mào)易外匯管理指引實(shí)施細(xì)則》。

商業(yè)保理公司在開展國際保理的過程中涉及到需要收支外匯的情況，以無追索權(quán)出口單保理為例：出口商在和進(jìn)口商簽訂基礎(chǔ)交易合同并履行相對應(yīng)的合同義務(wù)后，出口商將其對進(jìn)口商基于基礎(chǔ)合同產(chǎn)生的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)保理公司，商業(yè)保理公司受讓應(yīng)收賬款后將融資款支付給出口商。進(jìn)口商在合同約定的付款條件成就時需要履行付款義務(wù)，此時進(jìn)口商支付貨款（外幣）的對象是商業(yè)保理公司，但是基于前述規(guī)定，商業(yè)保理公司的收結(jié)匯受到限制：

（一）外匯收支一致性限制

保理公司非基礎(chǔ)交易一方當(dāng)事人，不符合外匯收支一致性要求（“誰出口誰收匯、誰進(jìn)口誰付匯”原則）。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第十二條的規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)在經(jīng)營結(jié)匯、收匯業(yè)務(wù)時需要通過審查基礎(chǔ)交易產(chǎn)生的單證去核實(shí)基礎(chǔ)交易的真實(shí)性、合法性以及外匯收支的一致性。根據(jù)《貨物貿(mào)易外匯管理指引》第十四條規(guī)定企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照“誰出口誰收匯、誰進(jìn)口誰付匯”原則辦理貿(mào)易外匯收支業(yè)務(wù)?！敦浳镔Q(mào)易外匯管理指引實(shí)施細(xì)則》第十二條和《服務(wù)貿(mào)易外匯管理指引》第六條更為詳細(xì)的規(guī)定金融機(jī)構(gòu)在審核外匯收一致性時需要確認(rèn)交易單證所列的交易主體、金額、性質(zhì)等要素與其申請辦理的外匯收支相一致。保理公司雖然在開展以受讓應(yīng)收賬款為基礎(chǔ)的保理業(yè)務(wù)時可以取得基礎(chǔ)交易產(chǎn)生的相應(yīng)的合同和單證證明交易的真實(shí)性，但是保理公司并非基礎(chǔ)交易一方當(dāng)事人，基礎(chǔ)交易合同及其產(chǎn)生相應(yīng)單據(jù)中均非以保理公司作為一方主體，那么根據(jù)前述規(guī)定，保理公司并沒有收結(jié)匯的依據(jù)。所以商業(yè)保理公司在開展國際保理業(yè)務(wù)的過程中因?yàn)闊o法滿足外匯收支一致性原則，阻礙了其業(yè)務(wù)的開展。

（二）對外經(jīng)營貿(mào)易權(quán)主體限制

商業(yè)保理公司辦理收支外匯業(yè)務(wù)需具備對外經(jīng)營貿(mào)易權(quán)并存在于“貿(mào)易外匯收支企業(yè)名錄”中。根據(jù)《貨物貿(mào)易外匯管理指引》第十條規(guī)定金融機(jī)構(gòu)只能接受在外匯局統(tǒng)一發(fā)布的“貿(mào)易外匯收支企業(yè)名錄”中的企業(yè)辦理貿(mào)易外匯收支業(yè)務(wù)。而根據(jù)《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第八條規(guī)定“本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人?！钡诰艞l規(guī)定“從事貨物進(jìn)出口或者技術(shù)進(jìn)出口的對外貿(mào)易經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門或者其委托的機(jī)構(gòu)辦理備案登記；但是，法律、行政法規(guī)和國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門規(guī)定不需要備案登記的除外。備案登記的具體辦法由國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門規(guī)定。對外貿(mào)易經(jīng)營者未按照規(guī)定辦理備案登記的，海關(guān)不予辦理進(jìn)出口貨物的報關(guān)驗(yàn)放手續(xù)?！币阅成虡I(yè)保理公司為例，登錄全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)查詢其經(jīng)營范圍為：以受讓應(yīng)收帳款的方式提供貿(mào)易融資；應(yīng)收賬款的收付結(jié)算、管理與催收；銷售分戶（分類）賬管理；與本公司業(yè)務(wù)相關(guān)的非商業(yè)性壞賬擔(dān)保；客戶資信調(diào)查與評估；相關(guān)咨詢服務(wù)。商業(yè)保理公司的服務(wù)性質(zhì)并不明朗，因此，商業(yè)保理公司是否可以成為合格的對外貿(mào)易者尚無定論。

綜上，商業(yè)保理公司開展國際保理雖然有政策的鼓勵和支持，各保理試點(diǎn)鼓勵商業(yè)保理公司發(fā)展國際保理的政策都是非?；\統(tǒng)的，僅從宏觀層面去展望國際保理業(yè)務(wù)發(fā)展的美好前景，事實(shí)上目前并未有一個保理試點(diǎn)真正去探索開展國際保理業(yè)務(wù)在外匯結(jié)轉(zhuǎn)方面有哪些可以放開的政策或限制。如果一味地強(qiáng)調(diào)國際收支平衡而放棄國際保理在促進(jìn)中小企業(yè)良性發(fā)展方面的積極作用，那么國際保理業(yè)務(wù)在未來的發(fā)展任重而道遠(yuǎn)。

商業(yè)保理公司國際保理業(yè)務(wù)的開展與現(xiàn)行的外匯管理法律法規(guī)存在沖突，我國若要進(jìn)一步促進(jìn)中小進(jìn)出口企業(yè)的發(fā)展需要進(jìn)一步放開對商業(yè)保理公司的外匯管制，商業(yè)保理公司作為應(yīng)收賬款的受讓人，其受讓了國際貿(mào)易中賣方對買方的應(yīng)收賬款，其雖然沒有實(shí)際參與基礎(chǔ)交易的開展，但是基于賣方與商業(yè)保理公司簽訂的保理業(yè)務(wù)合同，保理公司以受讓應(yīng)收賬款為前提為賣方提供保理服務(wù)，基于債權(quán)轉(zhuǎn)讓其已經(jīng)成為實(shí)質(zhì)上基礎(chǔ)交易合同項(xiàng)下的債權(quán)人。外匯收支不應(yīng)當(dāng)單純看基礎(chǔ)交易而應(yīng)該把目光轉(zhuǎn)向法律關(guān)系的變更以及資金的流向，賦予商業(yè)保理公司類似與銀行的自主收結(jié)匯的權(quán)利，放開商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務(wù)的限制能進(jìn)一步促進(jìn)中小進(jìn)出口企業(yè)的良性發(fā)展。

注釋：

①《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》，商資函[2012]419號，2012年06月27日生效，現(xiàn)行有效。

②《天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法》，津政辦發(fā)[2012]143號，2012年12月17日生效，現(xiàn)行有效版本為根據(jù)2013年11月27日根據(jù)津政辦發(fā)[2013]103號修訂。

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