中國古代調(diào)解制度
——溯源與原理

石聆睿

(甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州 730070)

中國古代調(diào)解制度
——溯源與原理

石聆睿

(甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州 730070)

中華民族是一個(gè)崇尚“以和為貴”偉大思想的民族，“厭訟”“無訟”是中國傳統(tǒng)法律文化中極為重要的價(jià)值理念。中國古代法律的主要特征表現(xiàn)在家族主義和階級(jí)概念上。在社會(huì)和法律都承認(rèn)家長或族長這種權(quán)力的時(shí)代，家族實(shí)被認(rèn)為政治、法律之基本單位，以家長或族長為每一單位之主權(quán)，而對(duì)國家負(fù)責(zé)?？梢哉f家族是最初級(jí)的司法機(jī)構(gòu)，家族團(tuán)體以內(nèi)的糾紛及沖突應(yīng)先由族長仲裁，不能調(diào)解處理，才由國家司法機(jī)構(gòu)處理。在中華民族二千余年的發(fā)展中,我們可以看到古代調(diào)解制度穩(wěn)定了當(dāng)時(shí)條件下的社會(huì)關(guān)系,而家族本位政治法律的理論的基礎(chǔ)，也是齊家治國一套理論的基礎(chǔ)，每一家族能維持其單位內(nèi)之秩序而對(duì)國家負(fù)責(zé)，整個(gè)社會(huì)的秩序自可維持。

調(diào)解；宗；族；家；父權(quán)

一、我國古代調(diào)解制度的溯源

(一)五帝時(shí)代之雛形。根據(jù)現(xiàn)有的文字記載,在傳說中的堯舜時(shí)期就已有調(diào)解的范例。據(jù)《史記·五帝 本紀(jì)》記載,舜在登基之前,因“歷山之農(nóng)者侵畔,河濱之漁者爭坻”,于是舜親自來到歷山和雷澤,經(jīng)言傳身教,使“歷山之人皆讓畔”,“雷澤之人皆讓居”，“河濱器皆不苦寙(yǔ)”。舜也因此獲得了堯的信任“于是堯乃試舜五典百官，皆治”。顯然,在后人的眼中,舜的善于化解紛爭的能力是被作為一代明君所必備的品質(zhì)而加以贊頌的。然而,在人類最初選擇以調(diào)和的方式解決外部爭端和內(nèi)部糾紛時(shí),并不帶有文化的烙印,也非一種政治統(tǒng)治利益的選擇,而是人類自然形成的習(xí)慣,是原始人類生存所必然選擇的一種解決糾紛的方式。

(二)三代之發(fā)展。人類進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后,調(diào)解也被打上了階級(jí)的烙印,這時(shí)的調(diào)解已不僅僅是人類生存的自然選擇,更是統(tǒng)治者的一種統(tǒng)治策略。周朝已有專司調(diào)處職責(zé)的官吏設(shè)置。出土的周代鐘鼎銘文中，似乎就有“宗子”(族長)調(diào)處糾紛的案例。在《周禮·地官》中有“調(diào)人”之職,其職能是“掌排解調(diào)和萬民之糾紛”?？鬃釉谡{(diào)處了一起糾紛之后,便將調(diào)解所具有的維護(hù)統(tǒng)治利益的價(jià)值作了清楚的剖析。據(jù)《荀子·宥坐》記載:在孔子作魯國司寇的時(shí)期,有父子倆訴訟,孔子拘留了他們,三個(gè)月不予審理,父親請(qǐng)求撤銷訴訟,孔子就把他們釋放了。季孫氏聽到這件事后很不高興,認(rèn)為孔子欺騙了他,因?yàn)榭鬃釉f過治理國家應(yīng)用孝道,認(rèn)為應(yīng)將不孝之子殺掉?？鬃勇牶蠼忉尩?治理國家應(yīng)首先在于教化人民,只有在教化之后才能適用刑罰。據(jù)說,孔子將這對(duì)父子放出后,父子相擁而泣,并發(fā)誓“終身不訟”。

(三)封建時(shí)代之成形。進(jìn)入封建社會(huì)后,隨著儒家思想與文化成為社會(huì)意識(shí)形態(tài)的主流,調(diào)解也隨之注入了新的道德和文化的內(nèi)涵,調(diào)解不僅是一種統(tǒng)治策略,還是古代中國家國一體的紐帶,是人們追求無訟與和諧社會(huì)的理想的路徑,調(diào)解制度也隨之逐步地得到完善。《漢書·百官公卿表》記載:“鄉(xiāng)有三老、有秩、嗇夫、游繳… …嗇夫職聽訟?！彪m然沒有明文記載，但說明鄉(xiāng)嗇夫是鄉(xiāng)級(jí)機(jī)構(gòu)中民事訴訟的主管人?！班l(xiāng)嗇夫只調(diào)解爭訟,不具有初審性質(zhì)”。唐朝鄉(xiāng)里訟事,則先由里正、村正、坊正調(diào)解。元朝時(shí),鄉(xiāng)里設(shè)社,社長負(fù)有調(diào)解職責(zé)。到了明代，法律明確規(guī)定：“各州縣設(shè)立申明亭。凡民間有詞狀，許耆老里長準(zhǔn)受理于本亭剖理?！贝藭r(shí)鄉(xiāng)里不僅有負(fù)責(zé)調(diào)解的里長,有的里還設(shè)有申明亭,可將不孝不悌或犯奸盜者的姓名寫在亭上,至其改過自新后才去掉,里老也可在申明亭調(diào)處一些婚戶、田土等一般民間糾紛。

二、中國古代調(diào)解制度的權(quán)力來源

中國古代法律的主要特征表現(xiàn)在家族主義和階級(jí)概念上。二者是儒家意識(shí)形態(tài)的核心，和中國社會(huì)的基礎(chǔ)，也是中國法律所維護(hù)的制度和社會(huì)秩序。

(一)家族唯一權(quán)——父權(quán)。中國的家族總的來看可以說是父系的，而母親方面的親屬往往是被忽略的，她的親屬稱之為外親，以別于本宗，所以親屬關(guān)系只從父親方面來計(jì)量。

中國的家族是父權(quán)家長制的，父祖是家族的首腦，幾乎所以權(quán)力都集中在他的手中，家族中所有人口，包括他的妻、妾、子、孫和他們的妻妾，未婚的女兒孫女，同居的旁系親屬，以及家族中的奴婢，都在他的權(quán)力之下，經(jīng)濟(jì)權(quán)、法律權(quán)、宗教權(quán)都在他的手里。經(jīng)濟(jì)權(quán)的掌握對(duì)家長權(quán)的支持力量，極為重大。中國的家族是著重祖先崇拜的，家族的綿延，團(tuán)結(jié)一切家族的倫理，都以袓先崇拜為中心，我們甚至可以說，家族的存在亦無非為了祖先的崇拜。在這種情形之下，無疑的家長權(quán)因家族祭司(主祭人)的身份而更加神圣化，更加強(qiáng)大堅(jiān)韌，同時(shí)，由于法律對(duì)其統(tǒng)治權(quán)的承認(rèn)和支持，他的權(quán)力更不可撼搖了。

(二)族長權(quán)。父權(quán)是在家中的行使，族既是家的綜合體，族居的大家族自更需一人來統(tǒng)治全族的人口，此即我們所謂族長。便是不族居的團(tuán)體，族只代表一種親屬關(guān)系時(shí)，族長仍是需要的，一則有許多屬于家族的事務(wù)須他處理，例如族祭，祖墓，族產(chǎn)管理一類事務(wù)，再則每一家雖已有家長負(fù)統(tǒng)治之責(zé)，但家際之間必有一共同的法律，一最高主權(quán)，來調(diào)整家際之問的社會(huì)關(guān)系，尤其是在有沖突時(shí)，沒有族長，家際之間的凝固完整，以及家際之間的社會(huì)秩序是無法維持的。族長權(quán)在族內(nèi)的行使實(shí)可說是父權(quán)的伸延。

1.在遠(yuǎn)古的時(shí)代——周，我們看見宗法的組織。這種組織是“同姓從宗合族屬”的一種結(jié)合，由大小宗分別來統(tǒng)率。大宗一系是由承繼別子(始封之祖)的嫡長子(大宗宗子)所組成的，全族的共同組織，全族的男系后裔，都包括在此宗體以內(nèi)，為全族所共宗，可以說是最綜合的，最永久的。其余嫡子及庶子則分別組成無數(shù)小宗。宗者主也，宗的本身即是一種統(tǒng)率，宗子權(quán)即一種統(tǒng)率之權(quán)。宗法組織消失以后，起而代之的是家長或族長，家長若小宗宗子，為一家或一支派之主，族長則若大宗宗子為全族之主。

三、調(diào)解的前身——族內(nèi)糾紛解決權(quán)

(一)祭祀與糾紛解決。中國發(fā)展可以說是一部延續(xù)宗祖祭祀的發(fā)展史，正是對(duì)天地的崇拜，對(duì)祖先的崇拜，祭祀祖先在中華民族心中占據(jù)至今不可磨滅的地位。

正是因?yàn)樽彘L擁有祭祀權(quán)，全族的經(jīng)濟(jì)大權(quán)，生殺大權(quán)，所以才由上述的這些權(quán)力衍生出，族長處斷族內(nèi)糾紛的權(quán)力。家內(nèi)糾紛，自可由家長處斷，族內(nèi)家際間的糾紛則非家長所能解決。族長實(shí)等于族的執(zhí)法者及仲裁者，族長在這方面的權(quán)威實(shí)是至髙的，族內(nèi)的糾紛往往經(jīng)他一言而決，其效力決不下於法官。

(二)法律認(rèn)可下的族長權(quán)。有的權(quán)力甚至為法律所承認(rèn)。例如族中立嗣的問題，常引起嚴(yán)重糾紛，有時(shí)涉訟不清，法官難以判斷，斷亦不服。只有族長及合族公議才能解決 這種糾紛，往往一言而決，爭端立息。

法律上看清這一點(diǎn)，所以明白規(guī)定，“婦人夫亡，無子守志者合承夫分，須憑族長擇昭穆相當(dāng)之人繼嗣”。又如獨(dú)子承繼兩房應(yīng)取具合族甘結(jié)。因爭繼釀成人命者，爭產(chǎn)謀繼及扶同爭繼之房分，均不準(zhǔn)其繼嗣，應(yīng)聽闔族另行公議承立。所謂闔族公議者實(shí)由族長主持。

四、綜述

調(diào)解制度適應(yīng)于古代中國小農(nóng)經(jīng)濟(jì)下的宗法家族社會(huì),同時(shí),又是封建社會(huì)統(tǒng)治者實(shí)踐其“德主刑輔”政治主張的重要方式。調(diào)解制度在中國的產(chǎn)生與發(fā)展有其深厚的思想和社會(huì)基礎(chǔ)，產(chǎn)生于古代無訟的法律文化之中,寄托著古代統(tǒng)治者對(duì)建立和諧社會(huì)的美好理想。從家法與國法，家族秩序與社會(huì)秩序的連系中，我們可以說家族實(shí)為政治、法律的單位，政治、法律組織只是這些單位的組合而已。

[1]梁海明.調(diào)解實(shí)務(wù)與技巧.法律出版社2014年7月第1版，第8頁。

[2]蘆潔：“中國傳統(tǒng)調(diào)解制度簡析——古代社會(huì)實(shí)現(xiàn)和諧的方式之一”，《法制與社會(huì)》，2008年10月下。