互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展趨勢下商標(biāo)權(quán)的國際保護與挑戰(zhàn)

(重慶大學(xué)法學(xué)院 重慶 400044)

互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展趨勢下商標(biāo)權(quán)的國際保護與挑戰(zhàn)

李會軍

(重慶大學(xué)法學(xué)院重慶400044)

通常來講，商標(biāo)具有嚴(yán)格的地域性，商標(biāo)權(quán)是靠一國的公權(quán)力保護其權(quán)益的，所以在一國注冊并享有權(quán)益的商標(biāo)只能在授予該權(quán)利的國家領(lǐng)域內(nèi)受到保護，在其他的國家則不享有相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)益。例如，一個在日本注冊并享有權(quán)益的商標(biāo)并不能在中國得到相應(yīng)保護，除非該商標(biāo)同時在中國注冊，才能根據(jù)中國的國內(nèi)法享有相應(yīng)的權(quán)益。在現(xiàn)實中，由于國與國之間的界限，每個國家商標(biāo)各行其是，相安無恙。但是，隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的到來，不同國家的商標(biāo)在網(wǎng)上開始出現(xiàn)撞車現(xiàn)象。因為互聯(lián)網(wǎng)的開放性和主體的平等性，任何廠家都可以把自己經(jīng)營的商品放到互聯(lián)網(wǎng)上售賣，可是商標(biāo)一旦在互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)就變成全球性的商標(biāo)使用，勢必會影響不同國家同種商標(biāo)的權(quán)益。由此導(dǎo)致的矛盾沖突是市場經(jīng)濟全球化條件下亟待解決的首要問題。

商標(biāo)；地域性；互聯(lián)網(wǎng)；經(jīng)濟全球化

琳瑯滿目的貨架上，商品數(shù)量燦若星河，不同用途的商品，甚至同類用途的相似商品在貨架上一次排隊陳列。然而，人們總是能夠快速輕易地找到自己心儀的商品，這種快速高效的購物方式還是要得益于商標(biāo)的出現(xiàn)。人們在選購商品時，只需要看一下包裝上的商標(biāo)便能確認(rèn)是不是自己要找的商品。人們通過商標(biāo)來選購商品，實質(zhì)上是通過商標(biāo)來辨識生產(chǎn)廠家，消費者對某一品牌的青睞，其實是對商標(biāo)所代表的商品的品質(zhì)，商家的信譽，商家的理念的認(rèn)可。商標(biāo)在產(chǎn)生之初是出于社會的公益考慮，根據(jù)我國《唐律疏議》的記載，“物勒工名，以考其誠，功有不當(dāng)，必行其罪”，說的就是工匠要在自己制作的工藝品上刻上自己的名字，以便在物品出現(xiàn)問題時，工匠承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。后來隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，人們發(fā)現(xiàn)物品上的標(biāo)記可以使消費者更直觀快速地辨別不同的生產(chǎn)廠家，進而成為某一家店鋪的回頭客，由此，商標(biāo)的混淆理論便產(chǎn)生了，即商標(biāo)的主要功能是防止消費者對不同的商品產(chǎn)生混淆?！吧虡?biāo)的原始功能在于表示商品的來源和出處，且與其營業(yè)有不可分離的關(guān)系，否則商標(biāo)就失去其意義?！雹俸髞恚a(chǎn)力飛速發(fā)展，市場經(jīng)濟不斷加深，經(jīng)濟開始全球化，尤其是在信息時代的到來，商標(biāo)承載的價值和意義發(fā)生了變化，商標(biāo)開始獨立得具有經(jīng)濟價值，一個有價值的商標(biāo)品牌甚至可以幫助企業(yè)盈利，抬升商品價格。商標(biāo)具有的巨大經(jīng)濟價值催生了商標(biāo)的財產(chǎn)理論，使其變?yōu)橐环N私人財產(chǎn)利益，推動了各國商標(biāo)保護的發(fā)展。

一般來說，商標(biāo)具有嚴(yán)格的地域性。即在一國注冊使用的商標(biāo)在他國并不享有商標(biāo)權(quán)益，但是隨著互聯(lián)網(wǎng)和經(jīng)濟全球化的發(fā)展，不同國家的商品可以出現(xiàn)在同一個互聯(lián)網(wǎng)上。比如同一個商標(biāo)在不同的國家有不同的商標(biāo)權(quán)人，他們生產(chǎn)的產(chǎn)品相同或類似，在同時進入互聯(lián)網(wǎng)之后，就會發(fā)生碰撞。本來兩個商標(biāo)在各自的國家各行其是互不干擾，但是進入互聯(lián)網(wǎng)之后就會發(fā)生商標(biāo)權(quán)益的沖突。網(wǎng)絡(luò)的這種無國界性打破了現(xiàn)實地域中商標(biāo)的地域性，使得以地域為界限的各國商標(biāo)法相當(dāng)難堪。世界發(fā)展到今天，迫切地要求商標(biāo)法進行革新和變革，以滿足新興的各種矛盾。網(wǎng)絡(luò)時代的市場經(jīng)濟具有以往不同的風(fēng)格和特點，甚至是對傳統(tǒng)貿(mào)易方式的顛覆。在這種情況下，尋求商標(biāo)的變革，應(yīng)對商標(biāo)國際化的挑戰(zhàn)，尋求商標(biāo)國際背景下的保護就迫在眉睫了。

一、商標(biāo)與商標(biāo)權(quán)

探尋商標(biāo)的保護，首先應(yīng)當(dāng)明確商標(biāo)的含義，即何為商標(biāo)。知其然才能知其所以然，正所謂“合抱之木，生于毫末；九層之臺，起于壘土；千里之行，始于足下。”②

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織對商標(biāo)的定義，商標(biāo)是指用來標(biāo)示某些商品或服務(wù)有某一特定人或企業(yè)生產(chǎn)或提供的商品或服務(wù)的顯著性標(biāo)記。③商標(biāo)本意是一種符號，其之所以后來具有價值是因為商標(biāo)作為一種信息的承載體所帶來的巨大利益。首先，商標(biāo)是信息的傳遞著，消費者通過辨識商品上的商標(biāo)能夠分辨商品的來源和功能，能夠辨識商品的廠家，為消費者提供了指示的作用，進而引導(dǎo)消費者進行購物的選擇。商標(biāo)不僅具有指示功能，同時也是商品品質(zhì)的保證，是一個企業(yè)經(jīng)營理念和企業(yè)文化的傳播。消費者通過對商標(biāo)的取舍，來對某種商品或服務(wù)，以及這種商品或服務(wù)的提供者做出社會評價，這是商標(biāo)所蘊含的商譽的表現(xiàn)。商標(biāo)的本質(zhì)是商標(biāo)與商品的質(zhì)量，企業(yè)信譽，社會評價等的內(nèi)在聯(lián)系。

商標(biāo)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，包括商標(biāo)專用權(quán)、禁止權(quán)、使用許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)以及出質(zhì)權(quán)。作為知識產(chǎn)權(quán)的一個分支，商標(biāo)權(quán)具有知識產(chǎn)權(quán)的一般特征，包括客體的非物質(zhì)性，地域性和時間性。同時商標(biāo)權(quán)也具有自己獨特的特征，商標(biāo)所保護的無形信息是一種聯(lián)系，是商標(biāo)與商品及生產(chǎn)者的聯(lián)系。與著作權(quán)和專利的時間性不同，商標(biāo)只要續(xù)展就會收到保護，沒有固定統(tǒng)一的保護年限。商標(biāo)權(quán)作為一個權(quán)利體系有其獨特的功能。首先商標(biāo)權(quán)可以是權(quán)益的歸屬更清晰，能夠保障商標(biāo)權(quán)人的排他性支配。其次，商標(biāo)權(quán)可以幫助消費者對商品的品質(zhì)做出區(qū)分，同時減少消費者的搜尋成本。最后商標(biāo)權(quán)可以保障市場最大程度的公平競爭，使商家能夠互相尊重商標(biāo)，并且盡其所能提升商品的品質(zhì)。

二、商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)時代呈現(xiàn)的新變化

傳統(tǒng)的商標(biāo)具有嚴(yán)格的地域性，在一個國家注冊使用的商標(biāo)僅僅受注冊國的法律保護，在注冊國之外的其他國家則不受保護。例如一個商標(biāo)在中國注冊，就受中國法律的保護，如果該商標(biāo)在英國美國或者其他國家主張權(quán)益是不會受到保障的，傳統(tǒng)的這種商標(biāo)的地域性使得各個國際可以根據(jù)自己的實際情況制定相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范本國的商標(biāo)行為，各國之間的商標(biāo)立法雖然有差異，但是也彼此相安無事。隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，世界變成了一個小小的地球村，不僅地區(qū)和國家之間的貿(mào)易往來增多，而且，網(wǎng)上的銷售行為也越來越火爆，跨越國界的貿(mào)易把世界連成了一個統(tǒng)一體，各國之間打破了以前的地域限制，變成了無界限的統(tǒng)一體。這就誕生了許多的新興問題。比如，當(dāng)一件商品進入互聯(lián)網(wǎng)市場上時，其實是進入了全球的市場，是對商標(biāo)的一種全球化的使用。如果另一個國家恰好有相同的商標(biāo)也在互聯(lián)網(wǎng)上使用，就造成了商標(biāo)之間的撞車。在這種情況下，各國之間商標(biāo)立法的差異和法律管轄之間的障礙就沒有辦法解決商標(biāo)的撞車問題，迫切需要世界組織統(tǒng)一制定一份國際上通用的法律法規(guī)，以便使互聯(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)的使用問題得到規(guī)范和管制。

不僅是商標(biāo)的地域性被打破，同時，隨著互聯(lián)網(wǎng)這一新興事物的出現(xiàn)，許多以前沒有出現(xiàn)的新事物也應(yīng)運而生了。比如域名的使用，源代碼的使用等等，這些都與商標(biāo)的使用有著千絲萬縷的聯(lián)系，對于域名和源代碼的惡意使用會降低商標(biāo)的經(jīng)濟價值，增加企業(yè)的運行成本，有的企業(yè)還要花費大量的金錢回購屬于自己的域名，這給市場經(jīng)濟的良性發(fā)展帶來了更多的挑戰(zhàn)和阻礙。法律具有滯后性，同時也具有時代性，在新問題和新事物出現(xiàn)之后，迫切需要法律增加或調(diào)整其法律規(guī)定，以便更好地解決矛盾，適應(yīng)時代的發(fā)展。

三、網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的概念和特征

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的一種，是在網(wǎng)絡(luò)上對他人權(quán)益的損害。是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)和人身依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為，以及依法律的特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的其他致害行為。④侵權(quán)行為一般具有以下特征;首先，行為人有過錯，行為人主觀上的過錯是構(gòu)成侵權(quán)的主要要件之一，如果行為人沒有主觀上的過錯，除了是法律特別規(guī)定的之外，是不構(gòu)成侵權(quán)的。其次，行為人實施了侵權(quán)行為，并且對他人造成了損害，這種侵權(quán)行為所造成的損害不僅包括物質(zhì)上的損害，還包括對人身的損害，對精神的損害等。最后，侵權(quán)人在主觀狀態(tài)下實施的侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間具有相應(yīng)的因果關(guān)系。如果行為人的行為不必然造成相應(yīng)的損害結(jié)果，那么，行為人的行為也是不構(gòu)成侵權(quán)的，不需要承當(dāng)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

矛盾具有普遍性和特殊性，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)最為一種新興的事物，除了具有一般侵權(quán)行為的共同特征之外，也具有其自己的特殊特點。首先，隨著互聯(lián)網(wǎng)的全球普及和電子商務(wù)的興起，商標(biāo)侵權(quán)的形式開始多種多樣，比如因為域名注冊引起的商標(biāo)糾紛，因為網(wǎng)絡(luò)廣告對商標(biāo)的不當(dāng)使用引起的糾紛，或者是在元標(biāo)記中使用他人的商標(biāo)而引起的糾紛，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展和普及，相信更多的商標(biāo)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)形式會出現(xiàn)。其次，由于互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性，網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)的隱蔽性及其突出。比如一些通過鑲嵌或者使用元標(biāo)記的方式，都使得商標(biāo)的侵權(quán)行為不易察覺，這給商標(biāo)權(quán)的所有者和司法工工作者都設(shè)置了極大的困難和障礙。再次，由于網(wǎng)絡(luò)的開放性和自由性，使得傳統(tǒng)的商標(biāo)的地域性受到極大挑戰(zhàn)，在網(wǎng)絡(luò)這個開放性極大的平臺上，商標(biāo)的地域性模糊化，商標(biāo)的傳播速度和利用頻率也比現(xiàn)實中增長不少，這種網(wǎng)絡(luò)條件下的跨國的商標(biāo)的侵權(quán)行為使得傳統(tǒng)的立法模式受到挑戰(zhàn)。國際上和各個國家之間不得不著手解決這一棘手的新興問題。

四、互聯(lián)網(wǎng)商標(biāo)侵權(quán)的具體形式

互聯(lián)網(wǎng)在不斷地普及和發(fā)展，商標(biāo)侵權(quán)行為也在互聯(lián)網(wǎng)上愈演愈烈，近年來，我國的網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為不僅在急劇增加，而且形式多種多樣。網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)是以網(wǎng)絡(luò)和與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的技術(shù)工具為載體或手段來實施的商標(biāo)侵權(quán)行為，具備侵權(quán)行為基本特征。但作為侵權(quán)形式的新發(fā)展，有著不同于傳統(tǒng)侵權(quán)的新形式。⑤網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的形式具體包括幾下幾種，首先是把商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)的圖形，文字，或者是圖形和文字的組合用在自己的網(wǎng)頁上，不僅僅是還是商標(biāo)，經(jīng)營者的字號，商號等有時候也會被濫用在網(wǎng)頁上，這種擅自使用別人商標(biāo)的行為實質(zhì)上跟現(xiàn)實中的商標(biāo)侵權(quán)沒有太大區(qū)別，可以按照傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)進行處理。其次就是在網(wǎng)頁鏈接中對商標(biāo)進行侵權(quán)行為，比如個人設(shè)置的鏈接中引用了他人的商標(biāo)，足以使消費者認(rèn)為此種鏈接就是商標(biāo)的廠家的鏈接，還有一種就是在自己網(wǎng)頁的代碼中設(shè)置別人的商標(biāo)，比如我們的大家經(jīng)常用的搜索引擎，如果我們在搜索引擎中輸入商標(biāo)的關(guān)鍵字，結(jié)果就會出來帶有商標(biāo)標(biāo)示的非商標(biāo)權(quán)人的頁面，甚至這種搜索結(jié)果還會在靠前的結(jié)果中出現(xiàn)，這種行為不僅侵犯了商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)權(quán)，而且給消費者造成了極大的麻煩，不利于網(wǎng)絡(luò)的便捷和安全。除以上兩種之外還有一種最為復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，即網(wǎng)絡(luò)域名的商標(biāo)侵權(quán)。域名通俗來講就是一個網(wǎng)上的地址，就像是現(xiàn)實中的街道地址一樣，域名是一個網(wǎng)絡(luò)的虛擬地址。一個簡明易記并且與自己商標(biāo)相聯(lián)系的域名對于商家來說具有巨大的價值，有的時候與商標(biāo)相同的域名會被別人注冊，有的是無意中注冊，有的是以自己的名字注冊結(jié)果與商標(biāo)的域名相撞，還有的完全是惡意注冊，就是為了敲詐商標(biāo)權(quán)人而惡意注冊與他人商標(biāo)相同的域名。以上種種的新問題都需要國際和各國之家積極協(xié)商研究對策。

五、對我國應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的建議

首先，應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)的商標(biāo)侵權(quán)必須有法可依。我國首先應(yīng)該完善網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的立法。我國雖然出臺了《商標(biāo)法》，對于商標(biāo)的具體性規(guī)定也有不少，包括規(guī)章和司法解釋，形成了商標(biāo)立法的比較完整體系。但是，我國目前為止還沒有商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立法，對于這一種新型的侵權(quán)形式，我國的立法上還處于空白，所以在目前的情況下，把網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)使用行為分門別類地納入法律法規(guī)的調(diào)整范圍，形成一個有機的系統(tǒng)是特別必要的。在考慮我國國情的同時，應(yīng)當(dāng)積極與國際接軌，參考國際條約和慣例的規(guī)定，必要時可以通過國際上的立法方式對商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題進行規(guī)制，以實現(xiàn)國際上的統(tǒng)一管制。其次，我國的工商機關(guān)要加強執(zhí)法力度，積極主動地查處網(wǎng)上的網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為，拓展監(jiān)管思路，加強對網(wǎng)絡(luò)的使用監(jiān)督，保護商標(biāo)權(quán)人的利益。拿域名的注冊來說，我國工商行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)對于域名的注冊加強監(jiān)管，比如實行域名注冊前的檢索制度，使得域名的注冊不與商標(biāo)相沖突，從根本上保護商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)權(quán)。再次，法律作為權(quán)利保護的最后一道屏障，應(yīng)當(dāng)依法保護商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)權(quán)，在審判中應(yīng)當(dāng)主動把商標(biāo)的保護延伸至虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，保護馳名商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益，對于馳名商標(biāo)的域名應(yīng)當(dāng)排除他人的注冊權(quán)利。由于每個案件的特殊性，法院在審理案件時應(yīng)當(dāng)特殊問題特殊對待，把握好商標(biāo)的本質(zhì)，才能使案件得到公正裁決，比如域名的侵權(quán)判定就要判斷這種使用是否具有商標(biāo)的特性，是否有與注冊商標(biāo)相同或類似的商標(biāo)行為，否則不能判定為侵權(quán)。最后訴訟不是解決問題的唯一途徑，鑒于訴訟資源的有限性和訴訟案件的多樣性，應(yīng)當(dāng)建立一套簡便易行的非訴訟渠道，使得矛盾得以快速高效地解決，并且節(jié)省司法資源。比如當(dāng)事人之間可以約定仲裁方式解決問題，實行一裁終決。

總的說，在經(jīng)濟全球化和電子商務(wù)的飛速發(fā)展下，商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)呈現(xiàn)多種方式，威脅著商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益。我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會的發(fā)展變化適時采取對策，以調(diào)整新出現(xiàn)的矛盾和問題，同時應(yīng)當(dāng)加強國際合作，使得這一國際化的問題能夠有國際通行的調(diào)整機制。

【注釋】

①頜中林.知識產(chǎn)權(quán)司法保護的旋律之音.知識產(chǎn)權(quán),2004,6.

②老子.道德經(jīng)(第六十四章).

③李亮,牛東芳.商標(biāo)權(quán)國際貿(mào)易法律制度研究.上海人民出版社:13.

④李亮,牛東芳.商標(biāo)權(quán)國際貿(mào)易法律制度研究.上海人民出版社:266.

⑤李晶.網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)若干法律問題研究.武漢大學(xué)博士學(xué)位論文，2003.