國(guó)際股份回購(gòu)立法模式及適宜我國(guó)市場(chǎng)資本運(yùn)作的立法選擇

馬曉妹

宿州學(xué)院商學(xué)院，宿州，234000

國(guó)際股份回購(gòu)立法模式及適宜我國(guó)市場(chǎng)資本運(yùn)作的立法選擇

馬曉妹

宿州學(xué)院商學(xué)院，宿州，234000

股份回購(gòu)是一種重要的資本運(yùn)營(yíng)方式，也是企業(yè)的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略之一，就我國(guó)目前的資本市場(chǎng)運(yùn)作現(xiàn)狀而言具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。界定了股份回購(gòu)的概念和功能，運(yùn)用比較法介紹了西方關(guān)于股份回購(gòu)的兩種立法模式：以德國(guó)為代表的“原則禁止，例外許可”模式和以美國(guó)為代表的“原則許可，例外禁止”模式。在此基礎(chǔ)上，分析并評(píng)價(jià)我國(guó)股份回購(gòu)立法模式的選擇及其原因，得出在我國(guó)當(dāng)前的市場(chǎng)環(huán)境下，采取“原則禁止,例外許可”的立法模式基本與我國(guó)目前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)模相適應(yīng)。但同時(shí)隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的日益成熟，可借鑒西方國(guó)家經(jīng)驗(yàn)，適當(dāng)增加股份回購(gòu)的合法事由，比如抵銷破產(chǎn)股東的債務(wù)而取得自己股份、接受委托為他人謀取利益而取得自己股份、為獎(jiǎng)勵(lì)公司管理層而取得自己股份以及公司因接受贈(zèng)予而無(wú)償取得自己股份等事由。

股份回購(gòu)；經(jīng)濟(jì)功能；“原則禁止,例外許可”

股份回購(gòu)指公司動(dòng)用部分資金，按照某種合理價(jià)格，買回本公司已發(fā)行的一定數(shù)額的股份的行為。在西方成熟的資本市場(chǎng)上，這種股份回購(gòu)現(xiàn)象作為公司理財(cái)?shù)氖侄魏艹Ｒ姟９煞莼刭?gòu)具有重大的價(jià)值運(yùn)作功能，同時(shí)也可能帶來(lái)很多不利影響。

目前，西方采用的股份回購(gòu)的立法模式有兩種：一種是“原則禁止,例外許可”，另一種是“原則許可，例外禁止”，各國(guó)公司法選擇哪種模式主要是立足于本國(guó)的實(shí)際情況。我國(guó)的公司法出現(xiàn)較晚，證券市場(chǎng)尚未成熟，為適應(yīng)我國(guó)當(dāng)前的市場(chǎng)環(huán)境，我國(guó)選擇的是“原則禁止，例外許可”的立法模式。此種立法模式對(duì)股份回購(gòu)進(jìn)行一定的限制，有利于避免其帶來(lái)的過(guò)多的消極影響，與我國(guó)目前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)模基本適應(yīng)。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐漸成熟，我國(guó)也應(yīng)減少對(duì)股份回購(gòu)的過(guò)多限制，適當(dāng)增加允許股份回購(gòu)的合法事由，進(jìn)一步發(fā)揮股份回購(gòu)的市場(chǎng)功能。

1 股份回購(gòu)的概念及功能

1.1 股份回購(gòu)的概念

在理論界，通常將“公司購(gòu)回已經(jīng)發(fā)行在外的股份的行為”作為股份回購(gòu)的定義，但這樣界定只是側(cè)重于從公司的行為過(guò)程對(duì)其進(jìn)行說(shuō)明，并沒有揭示出股份回購(gòu)的本質(zhì)特征?？v觀世界各國(guó)的公司立法，其中大都沒有對(duì)股份回購(gòu)作出明確的定義，原因何在？這是因?yàn)楣煞莼刭?gòu)這一行為在邏輯上具有一定程度的復(fù)雜性，因此很難在立法中對(duì)其作出明確的概念規(guī)定。首先要了解股份回購(gòu)的整體制度構(gòu)建，而后才能在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確股份回購(gòu)的本質(zhì)。

要研究股份回購(gòu)就不得不先弄清“股份”的含義。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，理論界將其分為廣義上的股份和狹義上的股份兩種，多數(shù)情況下“股份”僅指后者。具體來(lái)說(shuō)，狹義上的股份指股份有限公司股東的出資額，廣義上的股份既包括股份有限公司股東的出資也包括有限責(zé)任公司股東的出資額。兩種公司股份在很多方面存在不同之處，例如，有限責(zé)任公司的股份沒有被分為相等的數(shù)額和股東持有的數(shù)量有多有少；股東間或股東與其他第三人之間的股份轉(zhuǎn)讓要受到法律的嚴(yán)格限制；而股份有限公司的股份被平均分成相等的數(shù)額，每一股份享有的權(quán)利相同，股東可以自由將自己手中的股份轉(zhuǎn)讓，股份在二級(jí)市場(chǎng)的流通性很強(qiáng)。雖然兩者在這些方面存在不同，但就其本質(zhì)而言是相同的，只是立法對(duì)其在具體應(yīng)用中作出了不同的規(guī)定。因此，股份回購(gòu)中的“股份”不應(yīng)僅指股份有限公司股東的出資，也就是說(shuō)，本文中的“股份”不僅指股份有限公司股東的出資，而且包括有限責(zé)任公司股東的出資額。此外，進(jìn)行股份回購(gòu)的公司既包括股份有限公司也包括有限責(zé)任公司。

如何界定股份回購(gòu)？一般認(rèn)為，股份回購(gòu)是指“公司按照一定的價(jià)格，利用盈余所得后的積累資金，購(gòu)回本公司發(fā)行在外的股票的行為”[1]。公司進(jìn)行股份回購(gòu)后，對(duì)二級(jí)市場(chǎng)產(chǎn)生一定的波動(dòng)，股價(jià)也隨之變化，不僅影響到公司的財(cái)務(wù)收支和資本狀況，還會(huì)對(duì)公司股東及債權(quán)人利益產(chǎn)生一定的影響。因此，公司可以在經(jīng)營(yíng)運(yùn)作的不同階段和不斷變化的市場(chǎng)環(huán)境下選擇適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)進(jìn)行股份回購(gòu)，以求達(dá)到資本結(jié)構(gòu)的最優(yōu)化以及及時(shí)調(diào)整公司與股東的利益關(guān)系。

1.2 股份回購(gòu)的功能1.2.1 提升公司股價(jià)

通過(guò)股份回購(gòu)可以穩(wěn)定市場(chǎng)秩序，提高公司股價(jià)。一方面，當(dāng)股市蕭條時(shí)，投資者急于拋售手中的股票，導(dǎo)致股價(jià)下跌，市場(chǎng)秩序混亂。如果此時(shí)公司用現(xiàn)存的流動(dòng)資金進(jìn)行股份回購(gòu)，則可以減少市場(chǎng)上公司的股份數(shù)量，刺激市場(chǎng)需求，從而調(diào)整股份的供求關(guān)系，使股價(jià)逐漸上漲。這樣便在一定程度上促進(jìn)了股市逐步走向繁榮，使投資者恢復(fù)對(duì)公司股票的投資信心，從而為公司股價(jià)的提升創(chuàng)造了良好的市場(chǎng)環(huán)境。另一方面，當(dāng)市場(chǎng)上過(guò)度投機(jī)過(guò)后容易導(dǎo)致股價(jià)陷入低迷狀態(tài)，這時(shí)公司可以將回購(gòu)的股份在市場(chǎng)上進(jìn)行交易，一定程度上調(diào)整股市行情，使股價(jià)恢復(fù)正常價(jià)值，同時(shí)證券市場(chǎng)的交易秩序得以穩(wěn)定。

1.2.2 優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)

公司實(shí)施股份回購(gòu)計(jì)劃后，可以減少市場(chǎng)上本公司股份的供應(yīng)數(shù)量，降低所有者權(quán)益，從而達(dá)到提高財(cái)務(wù)杠桿，優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)的目的[2]。公司籌集資本一般有兩種方法：發(fā)行新股或是通過(guò)長(zhǎng)期負(fù)債。兩者的籌資成本不同，發(fā)行新股的成本最高，長(zhǎng)期負(fù)債的成本則較低。因此，要想降低公司的融資成本，可以在一定限度內(nèi)增加長(zhǎng)期負(fù)債，也可以減少普通股的數(shù)量。但為了避免公司資本風(fēng)險(xiǎn)的提高，負(fù)債也不能無(wú)限制增加，因?yàn)殡S著負(fù)債的增加，最終會(huì)影響公司的運(yùn)營(yíng)情況，因此，公司要力求確定最佳的資金比例關(guān)系。公司資金的比例關(guān)系涉及到公司資本結(jié)構(gòu)的狀況，如何達(dá)到最優(yōu)的資本結(jié)構(gòu)取決于公司自身的商業(yè)判斷，包括對(duì)外界市場(chǎng)環(huán)境和自身發(fā)展前景的判斷，這也是是否進(jìn)行股份回購(gòu)計(jì)劃的重要依據(jù)。

1.2.3 保障中小股東的利益

當(dāng)公司的行為損害了中小股東的利益時(shí)，利益受損的股東可以采取多種措施維護(hù)自己的權(quán)利，包括法律救濟(jì)等。而其中股份回購(gòu)制度為保障中小股東的利益提供了有力支撐。首先，異議股東請(qǐng)求股份回購(gòu)不需要自己舉證，能更好地維護(hù)中小股東的利益。在很多情況下，股東對(duì)公司提起訴訟就必須自己舉證，而現(xiàn)實(shí)情況是中小股東很難得到公司的內(nèi)部信息，因此舉證困難甚至無(wú)法舉證。而股東行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)時(shí)，并不要求其承擔(dān)舉證責(zé)任，這樣就避免了中小股東受到不應(yīng)有的損害，充分保障了其合法權(quán)益，因此許多國(guó)家都采用股份回購(gòu)的方式來(lái)保護(hù)中小股東的利益。其次，股份回購(gòu)可以避免股東因怠于行使自己權(quán)利而帶來(lái)的問(wèn)題。和其他許多救濟(jì)手段不同，股份回購(gòu)的受益者只是提出異議的股東，其他股東并不能因此得到同樣的利益，這樣就促使每個(gè)股東都不得不積極行使自己的權(quán)利，而不是把希望寄托于別人。

1.2.4 推行職工持股計(jì)劃及股票期權(quán)計(jì)劃

員工持股計(jì)劃是指公司贈(zèng)予員工一定數(shù)量的股份從而使員工成為公司的股東，這樣員工基于持有的公司股份有權(quán)對(duì)公司行使一定的管理及監(jiān)督權(quán)。員工持股的目的在于充分調(diào)動(dòng)廣大員工的積極性，使員工的利益與公司的利益緊密相連，結(jié)果是公司與員工實(shí)現(xiàn)雙贏，因此員工持股計(jì)劃是一種良好的激勵(lì)手段。股票期權(quán)是公司贈(zèng)予高級(jí)管理人員的一種權(quán)利，享有這種權(quán)利的管理人員可以在特定的時(shí)間內(nèi)選擇購(gòu)買公司的股票。與員工持股計(jì)劃一樣，股票期權(quán)計(jì)劃也是一種激勵(lì)措施，可以使管理者更好地履行自己的義務(wù)，努力促進(jìn)公司資產(chǎn)的增值，提高企業(yè)的盈利能力。股份回購(gòu)制度對(duì)于推行股票期權(quán)計(jì)劃和員工持股計(jì)劃具有重要的作用。如果采用發(fā)行新股的方式來(lái)提供股份，除了成本較高外，由于市場(chǎng)上股份數(shù)量增多而降低了每股的利潤(rùn)收益，導(dǎo)致員工和管理人員并沒有獲得預(yù)期利益，所以不利于激勵(lì)目的的實(shí)現(xiàn)。若采取股份回購(gòu)方式就避免了發(fā)行新股的種種不利，為實(shí)施員工持股計(jì)劃提供了實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)的股份來(lái)源，從而有利于股權(quán)激勵(lì)目的的實(shí)現(xiàn)。

2 西方關(guān)于股份回購(gòu)的立法模式

當(dāng)今各國(guó)對(duì)股份回購(gòu)制度的法律規(guī)定分為兩種模式：一種為“原則禁止，例外許可”的模式，以德國(guó)為代表，也稱德國(guó)模式，另外，英、法、日等國(guó)也采取此種模式；另一種“原則許可，例外禁止”的模式，以美國(guó)為代表，也稱為美國(guó)模式。立法模式的不同代表了各國(guó)對(duì)股份回購(gòu)制度的法律規(guī)制的程度不同，態(tài)度不一。德國(guó)模式對(duì)股份回購(gòu)的限制較嚴(yán)格，原則上不允許公司進(jìn)行股份回購(gòu)，只規(guī)定在符合特殊條件時(shí)才可回購(gòu)自己股份，而法律通常只規(guī)定了很少的幾種合法回購(gòu)事由。美國(guó)模式對(duì)股份回購(gòu)的限制較為寬松，原則上允許公司可以根據(jù)自身的資本情況、經(jīng)營(yíng)狀況等自由決定是否回購(gòu)自己股份，法律明文作出規(guī)定的例外限制較少。總的說(shuō)來(lái)，這兩種模式各有其優(yōu)點(diǎn)，但自身也都存在某些不足。采用德國(guó)模式的國(guó)家大多數(shù)實(shí)行法定資本制度，因此更加注重維護(hù)公司的資本、保護(hù)債權(quán)人的利益，但過(guò)于嚴(yán)格的規(guī)制不利于公司自治的實(shí)現(xiàn)，給公司發(fā)展帶來(lái)很多的不利影響。美國(guó)模式對(duì)公司的束縛較小，留給公司較大的自治空間，具體操作也較為靈活，因而有利于公司的管理經(jīng)營(yíng)及資本運(yùn)作，但不利于債權(quán)人利益的保護(hù)及交易活動(dòng)安全的保障。一國(guó)的法律制度都與本國(guó)的實(shí)際國(guó)情、文化制度等因素密切相關(guān)，因此也就不能籠統(tǒng)地對(duì)其作出優(yōu)劣的評(píng)判。同樣，在股份回購(gòu)立法模式的選擇上，任何國(guó)家的法律構(gòu)建都必須以本國(guó)國(guó)情為立足點(diǎn)，而不能不分情況、不加選擇地遵從外國(guó)模式，借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)。

2.1 以德國(guó)為代表的“原則禁止，例外許可”的立法模式

2.1.1 德 國(guó)

德國(guó)采取“原則禁止，例外許可”的立法模式。1998年，德國(guó)對(duì)原有法律進(jìn)行了新的修訂，修改后的《德國(guó)股份法》原則上仍然禁止公司回購(gòu)自己股份，但同時(shí)對(duì)此作出了例外規(guī)定。第71條規(guī)定了8種例外情況，分別是：為了實(shí)行員工持股計(jì)劃以及股票期權(quán)計(jì)劃而將股票分配給公司管理層以及公司的職工；使公司免于遭受到較為嚴(yán)重的損失；因接受贈(zèng)予或其他原因而無(wú)償取得自己股份；通過(guò)繼受方式取得本公司的股份；股東大會(huì)作出轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)的決議遭到股東的反對(duì)，應(yīng)異議股東請(qǐng)求而回購(gòu)其股份；公司因信貸關(guān)系、代購(gòu)關(guān)系為委托人的利益進(jìn)行股票交易而取得自己股份；因減少公司資本而回購(gòu)股份；根據(jù)股東大會(huì)的授權(quán)，允許公司回購(gòu)一定比例的股份[3]。除了此8項(xiàng)合法事由外，法律嚴(yán)格禁止公司因其他原因回購(gòu)自己股份。同時(shí)，新的公司法中還對(duì)股份回購(gòu)的價(jià)格、方式等實(shí)體法方面以及信息披露。

2.1.2 法 國(guó)

1997年修訂后的《法國(guó)公司法》較之以前的立法放寬了對(duì)公司回購(gòu)股份的限制，規(guī)定了公司在符合一定條件時(shí)可購(gòu)回自己公司的股份，這些例外規(guī)定主要包括公司減少資本，但此次減資是由于虧損之外的原因；公司股東大會(huì)根據(jù)市場(chǎng)狀況的變化，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)及時(shí)作出某些調(diào)整；執(zhí)行法院的判決、決定而取得自己股份；將公司股份獎(jiǎng)勵(lì)給員工以實(shí)行員工持股計(jì)劃；通過(guò)繼受方式取得自己股份[4]。公司法第217條同時(shí)對(duì)回購(gòu)財(cái)源、責(zé)任約束等程序方面的問(wèn)題作了詳細(xì)的規(guī)定。

對(duì)回購(gòu)數(shù)量以及股份回購(gòu)的批準(zhǔn)程序也作了相關(guān)規(guī)定：公司如果因?yàn)閷?shí)行員工持股計(jì)劃或是公司股東大會(huì)根據(jù)市場(chǎng)狀況的變化對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)及時(shí)作出某些調(diào)整而進(jìn)行股份回購(gòu)的，必須將其回購(gòu)財(cái)源限制在可分配利潤(rùn)內(nèi)，并且在數(shù)量上規(guī)定公司回購(gòu)股份后持有的本公司股份不得超過(guò)股份總數(shù)的10%。此外，為了調(diào)整公司資本結(jié)構(gòu)而進(jìn)行的股份回購(gòu)計(jì)劃，還應(yīng)該經(jīng)股東大會(huì)的批準(zhǔn)才能實(shí)施。

2.1.3 英 國(guó)

1985 年頒布的公司法對(duì)以前多次進(jìn)行的公司法修訂進(jìn)行了整合，采取“原則禁止、例外許可”的立法模式。公司法第143條規(guī)定在5種情況下公司可回購(gòu)自己股份，具體包括公司因無(wú)償取得而擁有自己股份；公司為減少資本而進(jìn)行股份回購(gòu)；為了執(zhí)行法院的判決、命令；股東大會(huì)根據(jù)公司章程決定回購(gòu)自己股份；股東沒有及時(shí)繳納股款，公司因此而沒收其持有的本公司股份而取得。

1998年，英國(guó)又進(jìn)行了一次大規(guī)模的公司法改革，這次改革的成果產(chǎn)生了《2006年公司法》。該法第658條第1款規(guī)定了有限公司取得其自己股份的一般規(guī)則，即“有限公司禁止通過(guò)購(gòu)買或其他方式取得其自己股份，除根據(jù)本部分的條款外”[5]。同時(shí)，第659條規(guī)定了一般規(guī)則之例外：“(1)除為有金錢價(jià)值的對(duì)價(jià)外，有限公司可以取得自己股份;(2)第658條不禁止——(a)在作出的資本減少中取得；(b)依據(jù)法院命令回購(gòu)股份；(c)因未能繳付應(yīng)繳金額，依據(jù)公司章程沒收股份。”[6]

2.2 以美國(guó)為代表的“原則許可，例外禁止”的立法模式

“原則許可、例外禁止”的立法模式以美國(guó)為代表，此外部分英美法系的國(guó)家如丹麥等也采取了這種立法模式。這種模式有哪些特點(diǎn)？現(xiàn)以美國(guó)1984年的《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》為例，介紹“原則允許，例外禁止”的立法模式。

美國(guó)各州的法律不盡相同，但大多數(shù)州都將股份回購(gòu)看成公司自身的經(jīng)營(yíng)決策之一，對(duì)其作出的限制較少。通常，法律允許公司自由決定是否實(shí)施股份回購(gòu)計(jì)劃，但回購(gòu)自己股份要遵守法律的原則性規(guī)定和某些例外條件的限制，不得違反法律對(duì)其作出的特別規(guī)定。1984 年的《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第6條規(guī)定公司可以通過(guò)多種方式購(gòu)買自己的股份，例如因接受人贈(zèng)予而無(wú)償取得等；對(duì)回購(gòu)后的股份也可以采取不同的處置方式，比如持有、轉(zhuǎn)讓以及其他合法的形式。同時(shí)，對(duì)股份回購(gòu)的資金來(lái)源也作了相關(guān)限制，即將其限制在盈余范圍內(nèi)。特拉華州公司法對(duì)股份回購(gòu)也沒有太過(guò)嚴(yán)格的限制，其中第160條規(guī)定如果回購(gòu)自己股份不會(huì)損害公司資本，則公司可以進(jìn)行股份回購(gòu)。此外，加利福利亞州公司法則允許公司通過(guò)回購(gòu)自己的股份向其股東分配股息和紅利。

隨著世界經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展、證券市場(chǎng)的日益繁榮，美國(guó)越來(lái)越重視股份回購(gòu)制度在公司資本運(yùn)作和證券市場(chǎng)上所發(fā)揮的作用，因此在立法設(shè)計(jì)上更為靈活，使股份回購(gòu)具有更強(qiáng)的操作性，以便更好地刺激經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)公司的繁榮發(fā)展。

3 適宜我國(guó)市場(chǎng)資本運(yùn)作的股份回購(gòu)立法模式的選擇

3.1 新舊《公司法》關(guān)于股份回購(gòu)法律規(guī)定的比較

2005年《公司法》修訂之前，我國(guó)嚴(yán)格限制公司回購(gòu)自己已經(jīng)發(fā)行的股份，法律規(guī)定原則上禁止股份回購(gòu)，只規(guī)定了在極少數(shù)的例外情形下才允許公司回購(gòu)股份。1993年頒布的《公司法》第149條規(guī)定：公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。之后，1999年和2004年修訂的《公司法》都仍然沿用此條規(guī)定，對(duì)此沒有作任何修改。

這三部《公司法》，對(duì)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、證券市場(chǎng)相關(guān)制度的完善以及公司制度的構(gòu)建起到了至關(guān)重要的作用，有利于繁榮我國(guó)證券市場(chǎng)，推動(dòng)現(xiàn)代公司制度的建立。但是，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的日益成熟，我國(guó)企業(yè)逐漸走出國(guó)門，走向世界，與國(guó)際的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系越來(lái)越緊密，而當(dāng)時(shí)實(shí)行的公司法并未根據(jù)時(shí)代的發(fā)展作出適當(dāng)調(diào)整，如前所述三部公司法只規(guī)定公司在兩種情況下可以回購(gòu)本公司的股份?？梢钥闯霎?dāng)時(shí)的公司法并沒有充分認(rèn)識(shí)到股份回購(gòu)制度的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，只是力圖避免股份回購(gòu)給資本市場(chǎng)帶來(lái)的不利影響，而采取嚴(yán)格的法律規(guī)制對(duì)其加以限制，這樣便在一定程度上限制了公司制度的發(fā)展，法律呈現(xiàn)出一定的落后性。面對(duì)這種情況，我國(guó)立足市場(chǎng)發(fā)展實(shí)踐并結(jié)合其他國(guó)家的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，2005年全面修訂了《公司法》，其中第143條規(guī)定：公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊(cè)資本;(2)與持有本公司股份的其他公司合并;(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工;(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。隨后2013年我國(guó)又對(duì)《公司法》進(jìn)行了全面修改，并于2014年3月1日起施行，也就是我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》。其中關(guān)于股份回購(gòu)的規(guī)定未作改變。

綜上所述，我國(guó)關(guān)于股份回購(gòu)采取“原則禁止，例外許可”的立法模式，在允許股份回購(gòu)的事由方面較之以前的法律規(guī)定增加了兩種，體現(xiàn)了立法上的進(jìn)步。新《公司法》在思想意識(shí)上，體現(xiàn)了從以前的過(guò)分注重公司資本過(guò)渡到對(duì)公司資本和資產(chǎn)的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，舊法對(duì)公司過(guò)分嚴(yán)格的強(qiáng)制性管制也有所緩和，更加注重公司自治理念的貫徹，這樣便給公司運(yùn)營(yíng)提供了更加廣闊的空間。

3.2 關(guān)于我國(guó)股份回購(gòu)立法模式的思考

我國(guó)為什么采用“原則禁止、例外許可”這種立法模式？這種模式是否與我國(guó)現(xiàn)階段的市場(chǎng)環(huán)境相適應(yīng)？這是應(yīng)該認(rèn)真思考的問(wèn)題。

首先，只有深刻認(rèn)識(shí)現(xiàn)代公司法的調(diào)整功能與發(fā)展方向，才能對(duì)股份回購(gòu)的立法模式作出更為合理、正確的選擇?，F(xiàn)代公司法的主要功能是“增大公司的自治空間，對(duì)公司自治的結(jié)果在法律上予以確認(rèn)；在法律的規(guī)范方式上，應(yīng)該由以往的任意強(qiáng)制性規(guī)范過(guò)渡到任意性規(guī)范，由實(shí)體法規(guī)范過(guò)渡到程序法規(guī)范，公司法應(yīng)該由管制型過(guò)渡到自由型”[7]。因此實(shí)現(xiàn)公司自治是公司法改革的首要目標(biāo)，也是現(xiàn)代公司法的關(guān)鍵所在。公司制度的整體構(gòu)建都應(yīng)以此為立足點(diǎn)，通過(guò)給予公司更多的權(quán)利逐步放松對(duì)它的過(guò)度管制，使公司更加充滿活力，富有生機(jī)。股份回購(gòu)制度是公司制度的重要組成部分，因此在公司股份回購(gòu)的制度設(shè)計(jì)上，也應(yīng)該最大程度地實(shí)現(xiàn)公司自治，給予公司更多的自主權(quán)。

其次，我國(guó)實(shí)行法定資本制度，尤其注重公司資本的維持，在此基礎(chǔ)上就要求我國(guó)的股份回購(gòu)制度不得違背資本維持原則的要求。因此，對(duì)股份回購(gòu)制度的法律規(guī)制就要與法定資本制度相輔相成，還要與公司法其他相關(guān)的法律制度綜合權(quán)衡。采取何種立法模式，不能隨意作出主觀判斷，也不能盲目借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)，而應(yīng)立足本國(guó)實(shí)際，應(yīng)選擇適合本國(guó)經(jīng)濟(jì)情況的立法模式。就我國(guó)而言，我國(guó)公司制度的建立較晚，證券市場(chǎng)尚未成熟，相關(guān)的法律法規(guī)還存在一定缺陷，因此在我國(guó)當(dāng)前的市場(chǎng)環(huán)境下，采取“原則禁止，例外許可”的立法模式對(duì)股份回購(gòu)制度進(jìn)行一定的限制，有利于避免其帶來(lái)的過(guò)多的消極影響，基本與我國(guó)目前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)模相適應(yīng)。

最后，我國(guó)可根據(jù)自身經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的發(fā)展情況，同時(shí)借鑒他國(guó)成功的立法經(jīng)驗(yàn)，在公司法中宜增加如下幾點(diǎn)：

⑴抵銷破產(chǎn)股東的債務(wù)而取得自己股份。在經(jīng)濟(jì)生活中，公司會(huì)和自己的法人股東進(jìn)行交易，從而發(fā)生業(yè)務(wù)上的往來(lái)，實(shí)際上，公司和自己的股東進(jìn)行交易就像和其他客戶進(jìn)行交易一樣常見。業(yè)務(wù)上的往來(lái)必然會(huì)使兩者在財(cái)務(wù)上發(fā)生關(guān)系，形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此時(shí)公司就有可能對(duì)其股東享有債權(quán)，成為股東的債權(quán)人。如果公司的股東因某種原因而導(dǎo)致破產(chǎn)或解散，那么通常情況下其現(xiàn)存的資產(chǎn)并不能清償所有債務(wù)，因此，如果允許公司通過(guò)回購(gòu)其破產(chǎn)股東的股份來(lái)抵銷股東所欠公司的債務(wù)，那么在一定程度上可以保證公司債權(quán)的完全實(shí)現(xiàn)。

⑵接受委托為他人謀取利益而取得自己股份。信托取得、代購(gòu)取得是典型的公司為他人謀取利益而取得自己股份的例子，兩者的本質(zhì)都是公司接受委托人的委托為其謀取利益而取得本公司的股份。由于信托取得、代購(gòu)取得中公司都是為了委托人的利益而進(jìn)行，回購(gòu)資金最終來(lái)源于委托人，所以公司自身資本并不減少，對(duì)于公司利益有益無(wú)害。因此，將其作為股份回購(gòu)的事由較為合理。

⑶為獎(jiǎng)勵(lì)公司管理層而取得自己股份。公司通常采用股票期權(quán)制度對(duì)管理層給予一定的獎(jiǎng)勵(lì)。股票期權(quán)制度和員工持股計(jì)劃一樣，是公司的一種激勵(lì)制度，它通過(guò)給予管理人員特定的股票購(gòu)買權(quán)而使其在股票市場(chǎng)上獲得某些利潤(rùn)。股票期權(quán)制度可以激勵(lì)管理者更加努力工作，為公司創(chuàng)造更好的業(yè)績(jī)，同時(shí)自己也可以獲得豐厚的回報(bào)。我國(guó)新公司法已將員工持股計(jì)劃作為股份回購(gòu)的合法事由，考慮到實(shí)行股票期權(quán)制度的優(yōu)越性，也應(yīng)將其增加為合法事由之一。

⑷公司因接受贈(zèng)予而無(wú)償取得自己股份。當(dāng)他人將公司的股份無(wú)償贈(zèng)與公司時(shí)，公司不需要支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)就可取得自己的股份，這樣不會(huì)減少公司資本，也不會(huì)損害公司股東及債權(quán)人的合法權(quán)益，因此不需考慮這些不利影響的存在，應(yīng)該將這項(xiàng)增加為股份回購(gòu)的合法事由。

5 結(jié) 語(yǔ)

股份回購(gòu)作為一種常見的資本運(yùn)作方式已經(jīng)在西方資本主義市場(chǎng)得到了廣泛的應(yīng)用，對(duì)我國(guó)也具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。通過(guò)有效實(shí)行股份回購(gòu)，可以提升公司股價(jià)，優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)，保障中小股東利益以及推行職工持股計(jì)劃。而采取何種立法模式主要取決于各國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展情況和資本制度。我國(guó)采取“原則禁止，例外許可”的立法模式基本與我國(guó)的法定資本制度和資本市場(chǎng)的發(fā)展相適應(yīng)。同時(shí)，為了充分發(fā)揮股份回購(gòu)的巨大價(jià)值，也應(yīng)借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)，增加股份回購(gòu)的合法事由，從而給公司更大的自治空間。

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10.3969/j.issn.1673-2006.2017.08.008

D922.29

A

1673-2006(2017)08-0029-05

2017-04-28

馬曉妹(1983-)，女，山東濟(jì)南人，碩士，助教，研究方向：國(guó)際商法。

(責(zé)任編輯周博)