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    地方立法科學(xué)化芻議
    ——基于《立法法》第72條第2款的思考

    2017-04-11 02:44:49鄒仰松
    社科縱橫 2017年1期
    關(guān)鍵詞:立法法科學(xué)化法案

    鄒仰松

    (中共汕頭市委黨校 廣東汕頭 515071)

    地方立法科學(xué)化芻議
    ——基于《立法法》第72條第2款的思考

    鄒仰松

    (中共汕頭市委黨校 廣東汕頭 515071)

    立法科學(xué)化是法治的內(nèi)在要求和應(yīng)有之義,地方立法是國(guó)家立法的有機(jī)組成部分,目前地方立法受制于立法技術(shù)等因素距離科學(xué)化尚有相當(dāng)距離;在《立法法》第72條擴(kuò)大地方立法主體的范圍后,推進(jìn)地方立法科學(xué)化成為一個(gè)必須面對(duì)和破解的課題。

    地方立法科學(xué)化立法理念立法技術(shù)立法質(zhì)量

    立法是特定國(guó)家機(jī)關(guān)制定、修改、廢止規(guī)則的專門活動(dòng)。隨著國(guó)家法治進(jìn)程步入快車道,涵蓋國(guó)家層面及地方層面的立法活動(dòng)逐漸成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)之一。但與其說是對(duì)立法活動(dòng)的關(guān)注,不如說是對(duì)立法質(zhì)量的關(guān)注更為準(zhǔn)確些。與社會(huì)的期待相吻合,十屆全國(guó)人大四次會(huì)議通過的“十一五”規(guī)劃綱要首次提出了科學(xué)立法的概念,此提法得到黨的十七大報(bào)告的確認(rèn),爾后黨的十八大和十八屆三中全會(huì)、四中全會(huì)均對(duì)推進(jìn)科學(xué)立法作了重要部署。基于此,厲行科學(xué)立法,實(shí)現(xiàn)立法科學(xué)化,就成為一個(gè)值得深入探索破解的理論與實(shí)踐課題。以理論的視角視之,立法科學(xué)化是法治的內(nèi)在要求和應(yīng)有之義;以實(shí)踐的視角視之,立法科學(xué)化是破解存在問題、提升立法質(zhì)量的必然選擇。從我國(guó)的立法實(shí)踐來看,目前地方立法因立法技術(shù)等因素的制約使得與立法科學(xué)化的要求尚有相當(dāng)距離。特別是在《立法法》第72條第2款擴(kuò)大了地方立法主體的范圍后,推進(jìn)地方立法科學(xué)化已經(jīng)成為一個(gè)必須面對(duì)和破解的課題。誠(chéng)然,實(shí)現(xiàn)立法科學(xué)化是個(gè)現(xiàn)實(shí)性、全局性工作,“立法工作的科學(xué)化不僅對(duì)政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)事業(yè)的科學(xué)發(fā)展具有現(xiàn)實(shí)性,而且具有未來性和全局性?!盵1]

    一、地方立法科學(xué)化之界定

    認(rèn)知某一事物之通常路徑是對(duì)之進(jìn)行界定,但這又是相當(dāng)困難的;倘若要對(duì)地方立法科學(xué)化進(jìn)行界定,亦是如此。一般而言,地方立法科學(xué)化就是地方在立法活動(dòng)中要以地方實(shí)際、地方特色為基礎(chǔ),主動(dòng)探索和尊重立法規(guī)律,善用立法技術(shù),使所立之法主觀與客觀相契合,使立法質(zhì)量與立法效益俱佳。

    (一)立法本身就是一門科學(xué)

    在人類認(rèn)識(shí)史上,科學(xué)是一個(gè)內(nèi)涵與外延廣泛的詞匯,雖可以從不同維度進(jìn)行定義,但給其下一個(gè)公認(rèn)之定義卻是件難事。以常識(shí)論之,哲學(xué)、社會(huì)科學(xué)、自然科學(xué)均是科學(xué)之范疇;在《現(xiàn)代漢語詞典》的詞義里,“科學(xué)”乃是反映某種客觀規(guī)律之知識(shí)體系,涵蓋思維、社會(huì)、自然等三大領(lǐng)域。在此語境下,法學(xué)作為研究人之行為、法律文本等的科學(xué),屬于社會(huì)科學(xué)的范疇。以立法之視角,立法本身就是一門科學(xué)。對(duì)此,毛澤東同志曾有過“搞憲法就是搞科學(xué)”之論斷。但也有學(xué)者持不同的觀點(diǎn),如崔英楠教授就認(rèn)為“法律科學(xué)化不是一個(gè)妥帖的概念,立法科學(xué)化的口號(hào)故而難稱科學(xué)?!盵2]誠(chéng)然,對(duì)立法科學(xué)化的理解,既要立足于立法本身,又要注重社會(huì)發(fā)展的客觀實(shí)際;既要注重立法過程,又要注重立法結(jié)果;既要注重形式,又要注重內(nèi)容;以立體之思維審視之,方能正確理解立法科學(xué)化,實(shí)現(xiàn)立法科學(xué)化。與此同時(shí),還要注重不可走向極端,科學(xué)非萬能之靈丹,自然科學(xué)領(lǐng)域之經(jīng)驗(yàn)規(guī)律能否運(yùn)用于法學(xué)這樣的社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域,尚需要實(shí)踐之檢驗(yàn),這是我們?cè)趶氖铝⒎茖W(xué)化過程必須保持警惕、密切注意的。

    (二)地方立法科學(xué)化之依據(jù)

    于法有據(jù)是法治之本義,立法活動(dòng)亦不可例外;立法活動(dòng)一方面為社會(huì)創(chuàng)制了規(guī)則,另一方面在創(chuàng)制規(guī)則的過程中也必須在特定的規(guī)則下進(jìn)行。不管是國(guó)家層面的立法抑或是地方層面的立法,立法科學(xué)化,是立法之必然邏輯,亦是立法之發(fā)展方向。對(duì)立法科學(xué)化的孜孜以求,歸根結(jié)底是所立之法有質(zhì)量,能是良法善法,能發(fā)揮法之社會(huì)效果,能實(shí)現(xiàn)立法者之意圖的根本保障。特定國(guó)家機(jī)關(guān)在立法活動(dòng)中追求立法科學(xué)化,既是履行法律所賦予之立法職權(quán),亦是承擔(dān)法律所規(guī)定之義務(wù),是履行《立法法》之明確要求?!读⒎ǚā肥橇⒎ɑ顒?dòng)的根本遵循,為立法活動(dòng)劃定了底線和發(fā)展方向,《立法法》在第6條明確規(guī)定,立法應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā),適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和全面深化改革的要求,科學(xué)合理地規(guī)定公民、法人和其他組織的權(quán)利與義務(wù)、國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力與責(zé)任。法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)明確、具體,具有針對(duì)性和可執(zhí)行性。以《立法法》本條之行文,不管是“實(shí)際出發(fā)”、“科學(xué)合理”抑或是“有針對(duì)性”、“可執(zhí)行性”,均有“科學(xué)”之內(nèi)涵與韻味。此為推動(dòng)立法科學(xué)化之不竭動(dòng)力,亦是推動(dòng)立法科學(xué)化之法源依據(jù),更是地方立法科學(xué)化必須遵循的方向與原則。

    (三)地方立法科學(xué)化之要素

    尊重科學(xué)、敬畏科學(xué)是立法科學(xué)化之基本要素。一是依客觀規(guī)律立法,法非萬能,法與其他社會(huì)規(guī)范之間不可混淆。法作為社會(huì)規(guī)范的一種,其對(duì)社會(huì)行為、社會(huì)關(guān)系的調(diào)整不僅需要多方面的輔助條件,在調(diào)整范圍上亦是局限的。立法科學(xué)化,法與其他社會(huì)規(guī)范之間的調(diào)整范圍必須科學(xué)地劃分,此為立法科學(xué)化之必備要素。二是與時(shí)代發(fā)展契合,法之合理性、科學(xué)性與社會(huì)發(fā)展必須相同步,法作為社會(huì)規(guī)范必須體現(xiàn)時(shí)代之內(nèi)涵、呼應(yīng)時(shí)代之關(guān)切。如在國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的建設(shè)進(jìn)程中,立法領(lǐng)域必須有相應(yīng)之作為,以回應(yīng)國(guó)家發(fā)展過程中的這一時(shí)代主題。又如在社會(huì)矛盾多發(fā)期和凸顯期,當(dāng)下的醫(yī)療、教育、食品安全、社會(huì)管理等諸多領(lǐng)域矛盾和問題相對(duì)突出,在立法領(lǐng)域同樣應(yīng)該有所為,以促進(jìn)社會(huì)之協(xié)調(diào)進(jìn)步及社會(huì)轉(zhuǎn)型之順暢進(jìn)行。三是上下有序內(nèi)外協(xié)調(diào),這是立法科學(xué)化之重要表征。法既要與客觀情形相統(tǒng)一,又要在法之系統(tǒng)內(nèi)有序協(xié)調(diào):首先是要在憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章這個(gè)縱向關(guān)系上實(shí)現(xiàn)有序協(xié)調(diào),其次是要在行政法、民商法、社會(huì)法、刑法、訴訟法這個(gè)橫向關(guān)系上實(shí)現(xiàn)有序協(xié)調(diào),最后是要在法之內(nèi)部結(jié)構(gòu)、體例、邏輯等要素實(shí)現(xiàn)有序協(xié)調(diào)一體。當(dāng)然,這些“都不是自然而然的,也不是自動(dòng)實(shí)現(xiàn)的,而是要通過不斷地廢、改、立,才能逐步實(shí)現(xiàn)的。[3]”實(shí)現(xiàn)與社會(huì)關(guān)系、內(nèi)部要素之協(xié)調(diào)一致,是立法科學(xué)化的追求目標(biāo),亦是立法科學(xué)化的基本體現(xiàn)和外在標(biāo)尺,更是審視地方立法科學(xué)化的基本維度。

    二、地方立法科學(xué)化之不足

    地方立法是整個(gè)立法系統(tǒng)的有機(jī)組成部分,地方立法科學(xué)化是整個(gè)立法科學(xué)化的重要環(huán)節(jié),排除地方立法科學(xué)化的立法科學(xué)化是不可想象的。但是當(dāng)下的地方立法因諸多因素的制約,使得其在科學(xué)化的成色上是不足的,與科學(xué)化的具體要求之間還是有相當(dāng)距離的。

    (一)立法理念有偏差

    理念是存之于人內(nèi)心的一種觀念,是對(duì)特定事物的看法和觀點(diǎn)。理念雖不具有外在之強(qiáng)制力,但對(duì)理念的主體卻影響甚大,決定著理念主體的行為方向,具有相當(dāng)強(qiáng)的內(nèi)在約束力。理念形成之后指引著人的行為,人的行為體現(xiàn)和服務(wù)于內(nèi)在的某種理念。在立法領(lǐng)域,立法科學(xué)化需要以正確的立法理念為指引,這種指引的“關(guān)鍵在于立法理念對(duì)立法的恰當(dāng)指引”[4]。立法作為一種特殊的實(shí)踐活動(dòng),是在一定理念指引下開展的,立法理念指引著立法活動(dòng),惟有立法理念科學(xué)化,方能準(zhǔn)確認(rèn)知立法之本質(zhì),進(jìn)而有效地引領(lǐng)和推動(dòng)立法的科學(xué)化。立法者的立法理念形成確定之后,立法過程就會(huì)受其牽引,所立之法就是在一定立法理念支撐下的必然結(jié)果。因此,立法理念若是出現(xiàn)偏差,反映到立法之上,就會(huì)導(dǎo)致立法的科學(xué)化不夠。這種不夠在地方立法層面顯得更為明顯些,目前我國(guó)在地方立法層面所表現(xiàn)出來的立法理念科學(xué)性不足,主要表現(xiàn)在對(duì)法之價(jià)值或者定位存在一定偏差,如有一些地方性法規(guī)的內(nèi)容中強(qiáng)調(diào)的是服務(wù)于政府的管理,管理在地方性法規(guī)的文本中是個(gè)高頻詞,透過現(xiàn)象看本質(zhì),此種立法情形顯示出一種法律工具主義的理念,立法僅是管理的一種手段,這是一種輕服務(wù)、重管理的立法理念,與立法理念科學(xué)化之間是相違背的。

    (二)立法內(nèi)容不本土

    地方立法之重要特色必須是展現(xiàn)地方特色、立足于地方實(shí)際,這是地方被賦予立法權(quán)之本義;然而在地方立法實(shí)踐中,卻出現(xiàn)內(nèi)容本土化嚴(yán)重不足之情形。對(duì)此,一是表現(xiàn)為對(duì)上位法的簡(jiǎn)單重復(fù),國(guó)家層面的立法一出臺(tái),地方層面的地方性法規(guī)、規(guī)章等就緊隨其后。這本來是一件好事,是法治統(tǒng)一之要求和表現(xiàn),但問題就出在這些地方立法真正展現(xiàn)地方特色的內(nèi)容并不多,基于地方實(shí)際情況和實(shí)際需要的條文很有限,更多的是對(duì)國(guó)家層面立法的簡(jiǎn)單對(duì)接,這既損害了地方立法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性,也使地方立法質(zhì)量大打折扣。二是表現(xiàn)在對(duì)國(guó)內(nèi)其他地方立法的簡(jiǎn)單照抄照搬,搞克隆立法。客觀講,圍繞同一個(gè)立法事項(xiàng)或主題,國(guó)內(nèi)有一個(gè)地方率先制定出地方性法規(guī),在此立法領(lǐng)域拔得頭籌,這既可以推動(dòng)地方法治的發(fā)展,為地方發(fā)展創(chuàng)造良好法治環(huán)境,亦可以為國(guó)內(nèi)其他地方的立法提供經(jīng)驗(yàn)借鑒。但在實(shí)踐中,有些地方在學(xué)習(xí)借鑒其他地方立法的過程中卻表現(xiàn)得簡(jiǎn)單粗暴,最嚴(yán)重者甚至可以把其他地方的地方性法規(guī)添加若干符合本地實(shí)際需要和情況的條文后,置換個(gè)名稱就是本地立法了。這種不予嚴(yán)格甄別、不進(jìn)行縝密本土化的機(jī)械式挪用,是無法實(shí)現(xiàn)法對(duì)社會(huì)的引領(lǐng)和推動(dòng)作用的,是脫離當(dāng)?shù)厣鐣?huì)客觀事實(shí)的,是與立法科學(xué)化的要求相脫節(jié)的。

    (三)立法程序不縝密

    立法程序是立法過程中的法定步驟與方法。對(duì)地方立法程序之考察,可以從動(dòng)態(tài)與靜態(tài)兩個(gè)維度進(jìn)行。以動(dòng)態(tài)之視角觀之,立法程序是特定主體參與法之制定的動(dòng)態(tài)過程;以靜態(tài)之視角觀之,立法程序是法之制定的步驟、時(shí)序、結(jié)果等的總和。在我國(guó)的地方立法實(shí)踐中,鑒于歷史較短之緣故,涵蓋立法程序在內(nèi)之諸多制度仍然處于探索和逐步完善之中,以致很難避免存在一些問題。對(duì)此,一是立法規(guī)劃的問題。在國(guó)內(nèi)的地方立法實(shí)踐中,有的地方將立法規(guī)劃視為立法程序的起點(diǎn),有的則是將提出草案視為立法程序的起點(diǎn)。從立法科學(xué)化的視角而言,非常有必要將立法規(guī)劃在立法程序中的地位予以明確。二是法案起草的問題。法案之起草乃是地方立法過程之重要環(huán)節(jié),是立法議案之必備部分,很遺憾的是有些地方在法案起草過程中或者立法之意圖不甚明晰,或者地方利益傾向嚴(yán)重,或者法案起草過程中協(xié)調(diào)不夠,這些均是與立法科學(xué)化之要求相違背的。三是立法提案權(quán)的問題。以立法程序之視角,實(shí)現(xiàn)從法案到法之先決條件是立法提案,立法提案權(quán)是決定某種立法之意圖能否借助立法程序成為法的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。依據(jù)《立法法》之規(guī)定,地方性法規(guī)的提案主體主要是兩類:代表提案、機(jī)關(guān)提案。公民不具備立法提案權(quán)之資格,那么如何有序拓展公民參與立法的途徑應(yīng)該是地方立法科學(xué)化的方向。四是法案審議的問題。在地方立法的法案審議中,比較凸顯的問題是法案的審議時(shí)間不夠充分、方式比較單一,表現(xiàn)為有時(shí)審議人員開會(huì)時(shí)方能看到法案,或者只有很短時(shí)間了解法案;同時(shí),在法案的審理次數(shù)上缺乏具體規(guī)則,有的地方經(jīng)過常委會(huì)兩次審議后交付表決,有的地方則可以審三次或者五次后交付表決。這些都是在地方立法科學(xué)化過程中必須面對(duì)和破解的。

    三、地方立法科學(xué)化之途徑

    地方立法中不管是缺乏充分論證的倉(cāng)促立法,還是為完成年度立法任務(wù)的任務(wù)立法,甚至是抄襲國(guó)內(nèi)其他地方立法的克隆立法,均是缺乏質(zhì)量保障之立法,是非科學(xué)化的。在地方立法科學(xué)化的過程中,“地方立法更加符合客觀規(guī)律、更加體現(xiàn)地方特色、更加提高立法效益,是衡量地方立法科學(xué)化的標(biāo)準(zhǔn)?!盵5]

    (一)立法理念科學(xué)化

    立法理念決定著立法之方向,是立法之先導(dǎo)與靈魂。任何立法均是在立法理念引領(lǐng)下進(jìn)行的,亦即“法律是按照其意義必須服務(wù)于法律理念之物”[6]。在地方立法層面,地方立法之理念涵蓋社會(huì)發(fā)展、文化傳承諸要素。在社會(huì)發(fā)展層面,立法理念應(yīng)與地方之經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展情形相契合;在文化傳承層面,立法理念應(yīng)與地方之風(fēng)俗習(xí)慣、社會(huì)共識(shí)相吻合。實(shí)現(xiàn)地方立法科學(xué)化,必須從立法理念科學(xué)化開始,以立法理念科學(xué)化為先導(dǎo)推動(dòng)地方立法科學(xué)化。在地方立法活動(dòng)中,立法理念科學(xué)化有助于立法者端正認(rèn)知,客觀把握立法全局,正確指導(dǎo)立法實(shí)踐活動(dòng)。若是立法者之立法理念不一致,那么所立之法就會(huì)存在本質(zhì)上的差異;因?yàn)榱⒎ɡ砟钪萍s著立法者的立法行為,且這種制約是根本性的。為此,推進(jìn)地方立法科學(xué)化,立法理念科學(xué)化是重要基礎(chǔ)。這就要求立法者必須破除法律工具主義之認(rèn)識(shí)誤區(qū),轉(zhuǎn)變以往更加注重管理之固有觀念,樹立起以人為本、以權(quán)利為本的立法理念。以此為基礎(chǔ),立法者之價(jià)值取向應(yīng)以公平正義為地方立法的標(biāo)尺,借以公平正義之立法理念統(tǒng)籌協(xié)調(diào)各方利益,以地方立法科學(xué)化為保障,在法治軌道上化解社會(huì)矛盾,確保人民依法共享發(fā)展成果。

    (二)立法內(nèi)容科學(xué)化

    以法理之視角論之,在地方立法中主要有實(shí)施性立法與創(chuàng)制性立法兩類。實(shí)施性立法是對(duì)上位法進(jìn)行細(xì)化解釋所作之立法,創(chuàng)制性立法則是基于地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)特點(diǎn)所作之立法。實(shí)施性立法之要義在于使上位法的立法意圖得到精準(zhǔn)實(shí)現(xiàn),創(chuàng)制性立法之要義在于借助立法之手推動(dòng)本地經(jīng)濟(jì)社會(huì)的良好運(yùn)作。但不管是實(shí)施性立法抑或是創(chuàng)制性立法,其根本都是立法內(nèi)容科學(xué)化。實(shí)現(xiàn)立法內(nèi)容科學(xué)化,最重要的是切實(shí)提升地方立法技術(shù)。為此,對(duì)在總結(jié)立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)之上形成的立法技術(shù),必須以科學(xué)之態(tài)度視之。因?yàn)槿魏蝺?yōu)質(zhì)地方性法規(guī)的制定是離不開立法技術(shù)支撐的,立法技術(shù)的運(yùn)用貫穿于立法活動(dòng)的整個(gè)過程;惟有掌握立法技術(shù)、尊重立法技術(shù)、把握立法規(guī)律,方能使立法之內(nèi)容與客觀實(shí)際相吻合,確保立法質(zhì)量和水平,實(shí)現(xiàn)地方立法科學(xué)化。同時(shí),實(shí)現(xiàn)立法內(nèi)容科學(xué)化,還應(yīng)注重語言藝術(shù)之運(yùn)用;語言技術(shù)是立法技術(shù)的重要組成部分,在語言的運(yùn)用上務(wù)必注意準(zhǔn)確性、可操作性、通俗性。換言之,在地方立法中掌握和尊重立法技術(shù),是地方立法內(nèi)容科學(xué)化的必經(jīng)途徑。所以,“立法者應(yīng)該把自己看成一個(gè)自然科學(xué)家,他不是在制造法律,不是在發(fā)明法律,而僅僅是在表述法律,他把精神關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律表現(xiàn)在有意識(shí)的現(xiàn)行法律之中?!盵7]

    (三)立法程序科學(xué)化

    立法程序是立法活動(dòng)的重要組成部分,涵蓋立法活動(dòng)中的起草、協(xié)調(diào)、審議、評(píng)估等基本環(huán)節(jié);立法程序科學(xué)化,必須以這些立法環(huán)節(jié)的科學(xué)化為切入點(diǎn),實(shí)現(xiàn)立法活動(dòng)各個(gè)基本環(huán)節(jié)的科學(xué)化。實(shí)現(xiàn)立法程序科學(xué)化,是推進(jìn)地方立法科學(xué)化的程序要素。為此,一是實(shí)現(xiàn)立法規(guī)劃科學(xué)化。實(shí)現(xiàn)地方立法科學(xué)化,立法規(guī)劃這個(gè)立法導(dǎo)向要科學(xué),要為地方立法工作的有序開展作科學(xué)之安排。立法規(guī)劃的編制要充分論證,以保證所立之法是社會(huì)生活迫切需要的。因?yàn)椤傲⒎ㄊ蔷哂猩鐣?huì)根基的產(chǎn)物,一定的立法活動(dòng),應(yīng)當(dāng)是一定社會(huì)關(guān)系存在和發(fā)展的一種內(nèi)在要求的產(chǎn)物?!盵8]二是實(shí)現(xiàn)法案起草科學(xué)化。立法草案之起草要切斷起草者與利益相關(guān)者之紐帶,徹底破解地方立法中的利益藩籬,要注重發(fā)揮法學(xué)專家及其他專業(yè)人才在法案起草中的作用,要打通社會(huì)力量參與立法的途徑,要突破以往固有之立法思維,以實(shí)現(xiàn)地方立法科學(xué)化。三是實(shí)現(xiàn)審理次數(shù)科學(xué)化。要明確有關(guān)地方性法規(guī)審理次數(shù)的規(guī)則,對(duì)法案審理次數(shù)要予以規(guī)定。法案草率通過抑或久拖不決,均會(huì)造成加重立法成本、降低立法效率低、傷害立法質(zhì)量等嚴(yán)重后果。因此,不管是“兩審”或者“三審”后交付表決,均應(yīng)予以明確規(guī)定。對(duì)于歷經(jīng)三番五次審議之后仍未能通過之法案,應(yīng)予以暫時(shí)擱置,待時(shí)機(jī)成熟時(shí)再議,以免占用立法資源,影響立法權(quán)威。

    [1]王繼軍,王士亨.地方立法科學(xué)化問題研究——以山西省為例[J].山西大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版),2014(5).

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    D920.0

    A

    1007-9106(2017)01-0119-04

    鄒仰松(1975—),男,中共汕頭市委黨校法政教研室副主任、副教授。

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