我國成年意定監(jiān)護制度的反思與重構(gòu)

李家興

重慶第五中級人民法院，重慶400000

摘要：我國當前正逐步進入老齡化社會，老年人的監(jiān)護問題逐漸引起社會的關(guān)注，諸如老年人因無人照顧慘死于家中久無人知情的新聞經(jīng)常見諸報端，導(dǎo)致對當前我國現(xiàn)行監(jiān)管制度的反思，如何通過更好的立法設(shè)計，健全完善當前我國的監(jiān)護法律體系，保護成年人的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：監(jiān)護；成年意定；監(jiān)護人；完善

中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0102-02

《老年人權(quán)益保障法》第26條規(guī)定填補了我國當前監(jiān)護制度中對成年意定監(jiān)護制度的立法空白，該規(guī)定彰顯了當前我國立法對“尊重自我決定權(quán)”及“活用殘存能力”等現(xiàn)代人權(quán)保障理念的尊重、完善了我國監(jiān)護法律體系，但值得正視的是，我國成年意定監(jiān)護制度存在一定的缺陷，有待完善。

一、我國意定監(jiān)護的立法評析與不足

監(jiān)護，是指為保護和監(jiān)督無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種民事法律制度。成年意定監(jiān)護制度，是指成年人在意思能力健全時可以預(yù)先選定監(jiān)護人并與之締結(jié)委托監(jiān)護合同，有當事人決定合同內(nèi)容，并由立法機關(guān)予以監(jiān)督的制度。①根據(jù)當前我國《民法通則》、《未成年人保護法》及《老年人權(quán)益保障法》的相關(guān)法律規(guī)定，構(gòu)成了我國當前關(guān)于監(jiān)護制度的法律體系。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，我國當前的監(jiān)護制度可以分為法定監(jiān)護、指定監(jiān)護和意定監(jiān)護三種類型。但筆者認為，雖然根據(jù)我國的《老年人權(quán)益保障法》第26條規(guī)定，具有完全民事行為能力人的老年人，可以與其他具有完全民事行為能力人的自然人通過協(xié)商的方式，確定自己的監(jiān)護人，而由該監(jiān)護人基于該協(xié)商達成的合意對老年人承擔相應(yīng)的監(jiān)護責任。

（一）立法規(guī)定相對簡單，可操作性不強根據(jù)我國當前法律規(guī)定，僅有《老年人權(quán)益保障法》第26條對成年意定監(jiān)護作出了規(guī)定，我國的民法通則等其他法律并未有相關(guān)法律條文。而該規(guī)定僅僅為原則性規(guī)定，對如何實施意定監(jiān)護的方法、監(jiān)督及監(jiān)護不利的懲罰措施沒有作出明確具體的規(guī)定，可操作性不強。對現(xiàn)實生活中，需要通過意定監(jiān)護規(guī)定保護自己合法權(quán)益的老年人來說，具有太多的不確定性。導(dǎo)致對我國的成年意定監(jiān)護制度的有效實施，產(chǎn)生了較大障礙。

（二）法律主體適用范圍窄，嚴重限制當事人的合法權(quán)益根據(jù)我國《老年人權(quán)益保障法》規(guī)定，僅有具有完全民事行為能力的老年人能夠與其他人就監(jiān)護事由進行意定監(jiān)護，筆者認為該規(guī)定屬于對意定監(jiān)護適格主體的限制。因為，不僅僅是老年人對意定監(jiān)護具有一定的現(xiàn)實需求，對于具有完全民事行為能力的成年人，基于各種實際需求，同樣有對自己的監(jiān)護進行意定監(jiān)護的需求。而現(xiàn)行法律對成年人的意定監(jiān)護沒有作出相應(yīng)的制度保障，導(dǎo)致具有完全民事行為能力的成年人對如何行使意定監(jiān)護權(quán)，具有極大的阻礙作用。

（三）監(jiān)護人資格及監(jiān)護內(nèi)容未作出明確性規(guī)定，存在監(jiān)護人濫用監(jiān)護人牟取利益的空間根據(jù)老年人意定監(jiān)護制度的規(guī)定，老年人可以與其近親屬、其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔監(jiān)護責任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護人。但該規(guī)定僅僅是賦予了具有完全民事行為能力的自然人可以行使監(jiān)護權(quán)，對老年人喪失完全民事行為能力時，切實負擔起監(jiān)護職責。而在對老年人監(jiān)護過程中，監(jiān)護人是否具有一定的監(jiān)護老年人生活的能力及相應(yīng)的監(jiān)護資格，則需要在監(jiān)護過程中才能得到檢驗。同時，對監(jiān)護的內(nèi)容，亦未作出明確規(guī)定。

二、域外成年意定監(jiān)護立法規(guī)定

通過考察對比世界各國對成年意定監(jiān)護制度的立法規(guī)定，為我國當前成年意定監(jiān)護制度的完善提供有益的借鑒與補充，成為健全我國監(jiān)護制度的有效途徑。

（一）日本法律對意定監(jiān)護的相關(guān)規(guī)定由于日本的老齡化現(xiàn)象十分嚴重，對監(jiān)護制度方面的法律的制定也非常的詳細。根據(jù)日本《關(guān)于任意監(jiān)護制度的法律》第2條第1款規(guī)定：“委任人因精神上障礙無法分辨事理能力的情況下，將有關(guān)生活上、療養(yǎng)看護以及財產(chǎn)管理事項的全部或一部分委托受托人，就委托實務(wù)賦予代理權(quán)的契約。本契約因任意監(jiān)護監(jiān)督人選任而生效?！薄Ｈ我獗O(jiān)護契約內(nèi)容為本人有關(guān)生活、療養(yǎng)看護以及財產(chǎn)管理事項、該契約為附條件生效的契約，且須經(jīng)過公正，并由法定登記機關(guān)等級，于監(jiān)護監(jiān)督人選任之后，任意監(jiān)督才正式發(fā)生效力。②法律要求任意監(jiān)護人在履行監(jiān)護職責時，要尊重被監(jiān)護人的自我決定權(quán)，在被監(jiān)護人具有意思能力時，還應(yīng)當征求被監(jiān)護人的意見。該制度的確立，使得本人可以通過合同選任監(jiān)護人，同時還采用家庭法院的監(jiān)督，以確保本人意思能力的充分實現(xiàn)，這就使得連個毫無關(guān)聯(lián)的制度對接起來形成新的意定監(jiān)護制度，彌補了舊法律的缺陷。③

（二）英國的持續(xù)性代理權(quán)授予制度英國的持續(xù)性代理權(quán)授予制度是指“代理權(quán)授予者的意思能力喪失則代理權(quán)會當然失效”的普通法原則予以修改，承認代理人在本人意思能力喪失后仍可持續(xù)性地具有代理權(quán)。根據(jù)英國《持續(xù)性代理權(quán)授予法》的相關(guān)規(guī)定，本人喪失能力后，代理權(quán)仍繼續(xù)有效的法律制度。該法律的主要特點在于：一是充分尊重了本人的自我決定權(quán)。當本人意思健全的時候，可以對自己的財產(chǎn)的未來管理權(quán)，委托給他人行使。二是雙方須通過契約形式，這亦是對個人隱私權(quán)的保護。三是代理權(quán)須進行登記，未經(jīng)登記不發(fā)生效力。同時，英國的《意思能力法》（2005年頒布生效）對《持續(xù)性代理權(quán)授予法》進行了完善，即建立了判斷意思能力的標準，采用“狀態(tài)—機能判定綜合法”；擴大了制度的適用范圍，老年人、精神病人均可適用于該法律；建立了公共監(jiān)護人制度，由公共監(jiān)護人實施通知義務(wù)。

（三）美國的永久代理權(quán)授予制度根據(jù)美國1979年《統(tǒng)一持續(xù)性代理權(quán)與授予條例》規(guī)定，本人在意思能力健全時訂立的代理權(quán)授予契約，在符合法定條件下，則在本人意思能力的喪失后仍然有效，代理權(quán)仍有持續(xù)性代理權(quán)，但同時要受到本人的親屬與法院的監(jiān)督。而1993年的《統(tǒng)一健康護理決定法令》，則對持續(xù)性代理授權(quán)的適用范圍從財產(chǎn)權(quán)擴大到了人身保護方面。美國對成年意定制度的立法特點來看，不僅僅對財產(chǎn)權(quán)可以進行成年意定，對具有人身屬性的人身權(quán)亦可以進行意定。與英國相比，美國的持續(xù)性代理權(quán)授予制度最突出的特點就是該代理權(quán)不僅以財產(chǎn)管理為對象，而且在本人健康護理方面亦能夠提供保護。④

三、域外成年意定監(jiān)護立法的可借鑒性與啟迪

通過對比其他對成年意定監(jiān)護制度立法國家的考察，可以發(fā)現(xiàn)當前各國對成年意定監(jiān)護制度的利益考慮及對該制度的立法傾向。結(jié)合我國實際國情，能夠得到一些有益的啟迪。

（一）對成年意定被監(jiān)護人的自我決斷權(quán)的保護更加充分與尊重通過對成年意定監(jiān)護制度施行國家法律的探究，可以發(fā)現(xiàn)，均為更好的尊重與保護對各自的相應(yīng)法律規(guī)定進行了完善與修訂，特別是在為老年人安享晚年的法律健全方面，有效地保護了老年人及其他被監(jiān)護人的合法權(quán)益。

（二）相應(yīng)成年意定法律的制定，促進了社會對監(jiān)護理念的普及縱觀當代發(fā)達國家對成年意定監(jiān)護法律的制定，均不同程度的對“尊重本人的自我決定權(quán)”與“維持本人生活正?；钡壤砟畹慕邮?，而這在一定程度上亦體現(xiàn)了對人權(quán)保障的尊重。反觀我國的相關(guān)法律規(guī)定，對應(yīng)當監(jiān)護規(guī)定的人權(quán)尊重的不夠充分與完整。

（三）監(jiān)護制度呈現(xiàn)社會化及去私法化趨勢盡管監(jiān)護領(lǐng)域為私法調(diào)整范圍，屬于監(jiān)護雙方當事人雙方意思限制，但囿于成年意定監(jiān)護實施過程的隱私性，通過公法進行相應(yīng)的調(diào)整，更能保護好被監(jiān)護人的合法權(quán)益。因此，各國在對立法進行調(diào)整的過程中，均不同程度地通過公法對相應(yīng)成年意定監(jiān)護的約定進行規(guī)制，對監(jiān)護人的監(jiān)護行為進行監(jiān)督制約。諸如訂立意定監(jiān)護時，須報經(jīng)當?shù)胤ㄔ河枰詡浒富虻怯浀刃问?，對監(jiān)護過程中監(jiān)護人的行為，不僅僅收到被監(jiān)護人的親屬的監(jiān)督，更受到來自公權(quán)力部門的制約。

四、成年意定監(jiān)護制度的完善

從立法上將成年意定監(jiān)護確認為我國監(jiān)護制度一種新的監(jiān)護類型，能夠更好地滿足不同被監(jiān)護人的需求，為社會中的“弱勢群體”提供更加實在的人性化保護，確保他們與其他民事權(quán)利主體平等地享有和行使法律賦予的各自權(quán)利。⑤“尊重本人的自我決定權(quán)”理論認為：首先，不應(yīng)當剝奪各類身心障礙人的行為能力，他們有權(quán)對自己的基本生活自主決定，監(jiān)護人不得干涉；其次，維護成年人對其喪失心智之后所做的預(yù)設(shè)性決定。⑥因此，完善我國成年意定監(jiān)護立法相關(guān)規(guī)定，彌補現(xiàn)有立法缺陷與不足，亟待重視。

（一）擴大成年意定監(jiān)護制度的主體適用范圍，不應(yīng)當局限于老年人

當前我國對成年意定監(jiān)護制度的適用主體僅限于老年人，民法通則及其他法律均未對該制度進行明確規(guī)定。筆者建議，在未來正在籌備修訂的民法典中，應(yīng)當將成年意定監(jiān)護制度的主體范圍擴大至成年人，而不在局限于老年人。伴隨社會的劇烈變革，對患重大疾病而又缺乏近親屬照顧的成年人來講，將自己患病而又需要人進行護理的情況下，通過與他人訂立監(jiān)護合同而將自己的監(jiān)護權(quán)委托給他人，由他人履行對自己的監(jiān)護職責。能夠?qū)Τ赡耆说淖陨頇?quán)益得到更好的保障，而不僅僅依賴于醫(yī)療機構(gòu)提供的幫助。同時，明確下列人員不得擔任意定監(jiān)護監(jiān)護人：1、無行為能力人或限制行為能力人。2、因身體或經(jīng)濟上的原因沒有監(jiān)護能力的人。3、受刑事處罰被拘禁者。4、品行不端，或具有不良生活嗜好者。5、具有明顯不利于被監(jiān)護人的因素者。同時，監(jiān)護人應(yīng)當具有完全民事行為能力。⑦

（二）明確對被監(jiān)護人的監(jiān)護事項及監(jiān)護人的監(jiān)護職責

根據(jù)我國老年人權(quán)益保護法的規(guī)定，“監(jiān)護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔監(jiān)護責任”的規(guī)定，可以得知，即使老年人進行了委托監(jiān)護，該法條亦監(jiān)護人對監(jiān)護事項作出明確規(guī)定，監(jiān)護人具體是對老年人的人身權(quán)益進行監(jiān)護還是對老年人的財產(chǎn)權(quán)益進行監(jiān)護，亦或?qū)烧呔M行合理審慎的監(jiān)護，確保老年人的人身與財產(chǎn)權(quán)益均得到有效合理的保障。這極有可能導(dǎo)致監(jiān)護人與老年人的近親屬或其他親屬就老年人的監(jiān)護問題產(chǎn)生糾紛，進而對保障老年人的合法權(quán)益產(chǎn)生不必要的影響。

五、余論

對成年意定監(jiān)護制度進行明確的法律規(guī)定，是適用當前我國老齡化社會的現(xiàn)實需要，亦彰顯出立法機關(guān)與全社會對被監(jiān)護人，特別是老年人的關(guān)愛與保護。盡管現(xiàn)行法律法規(guī)尚存在一定的不足，但筆者相信，通過不斷的立法完善，必將建立起符合我國當前現(xiàn)實國情與體現(xiàn)現(xiàn)代人權(quán)保障理念的成年意定監(jiān)護體系。

[注釋]

①李霞.意定監(jiān)護制度論綱[J].法學，2011（4）.

②陸雪琴.成年意定監(jiān)護制度探析[D].福建師范大學碩士學位論文，2009.

③魏樹發(fā).成年人監(jiān)護制度的理念與立法選擇[J].福建師范大學學報，2007（3）.

④張婷.淺析英美法系國家成年監(jiān)護制度[J].法制與社會，2008（11）.

⑤秦曉慧.成年監(jiān)護法律問題探析[J].今日南國，2008（12）.

⑥劉宗華.論我國成年人監(jiān)護制度之完善[J].高等教育與學術(shù)研究，2006（1）.

⑦吳國平.婚姻家庭立法問題研究[M].長春：吉林大學出版社，2008.