探析現(xiàn)行民法存在的問題及修訂方向

陳 揆

長(zhǎng)沙市麓山濱江實(shí)驗(yàn)學(xué)校，湖南 長(zhǎng)沙 410005

探析現(xiàn)行民法存在的問題及修訂方向

陳 揆

長(zhǎng)沙市麓山濱江實(shí)驗(yàn)學(xué)校，湖南 長(zhǎng)沙 410005

現(xiàn)行民法在人文與物文中保持中立，所具有的客觀理性與主觀感性如何中和，在保持樸素關(guān)系的同時(shí)，如何產(chǎn)生出更加客觀、公正的民法？本文主要探討現(xiàn)行民法與物、人的關(guān)系，并結(jié)合實(shí)際提出民法修訂方向的可供選擇。

民法；滯后性；修訂方向

一、民法對(duì)于人文主義與物文主義的獨(dú)立立場(chǎng)的關(guān)系討論

(一)民法與物、與人的樸素關(guān)系

首先是“商品關(guān)系說(shuō)”。有人認(rèn)為，我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象就其主導(dǎo)方面來(lái)說(shuō)，是社會(huì)主義條件下的商品關(guān)系。這種理論認(rèn)為，要使商品經(jīng)濟(jì)沿著良性循環(huán)的軌道發(fā)展，就必須按照商品經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，充分發(fā)揮價(jià)值規(guī)律的作用，并把這種作用表現(xiàn)為民法的規(guī)范，使之得到普遍的遵守。根據(jù)這種理論，民法的各項(xiàng)主要制度都是圍繞商品經(jīng)濟(jì)建立起來(lái)的。民事主體制度、所有權(quán)制度、債和合同制度構(gòu)成民法的核心，法律行為、物、代理、時(shí)效、民事責(zé)任制度配合這三項(xiàng)核心制度而發(fā)揮作用。

“商品關(guān)系說(shuō)”也具有自身局限性，它雖強(qiáng)調(diào)了民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的一面，但忽視了民法調(diào)整的人身關(guān)系的一面，而且拒絕財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系由民法調(diào)整。有人認(rèn)為，我國(guó)民法調(diào)整的對(duì)象是人與人之間平等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，或者說(shuō)我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象是人們之間平等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，及與之相聯(lián)系的平等的人身關(guān)系。這種觀點(diǎn)與后來(lái)公布的民法通則，關(guān)于我國(guó)民法調(diào)整對(duì)象的表述已經(jīng)比較接近。民法不僅束縛著物，也規(guī)矩著大眾的一言一行，但是民法將站在一個(gè)極為客觀與獨(dú)立的立場(chǎng)上裁決，所以說(shuō)，民法與物與人，保持著樸素而絕對(duì)的關(guān)系。

(二)更客觀的民法的可能

法律自身所保持的純潔性，使其擁有著公平公正的法理精神，這是任何法律的底線，但是法律所需要服務(wù)的不僅僅只有單純的物，更有具有意識(shí)，能夠思考，擁有感情的人。民法，作為需要普遍適用的法律，尤是如此。當(dāng)人索求著主觀、感性上的公平，而法律又需要做到客觀、理性上的公正，矛盾便隨之而生。因此，現(xiàn)行民法編立了人格權(quán)及相應(yīng)的權(quán)利，賦予人一定程度上的超然地位，這是不可避免并應(yīng)該及時(shí)認(rèn)知到的。但是這并不意味著人擁有任何意義上的法律支配權(quán)，法律所秉承的絕對(duì)角度不可能受其左右。中國(guó)在民法上的討論還并不多，但是沖突卻日益激烈。民法，是一國(guó)之基，完善民法刻不容緩，更客觀的民法也并非難以構(gòu)建，時(shí)至今日，這項(xiàng)重?fù)?dān)必需我們來(lái)挑。

二、民法的滯后性、漏洞以及修訂的方向

(一)常見的漏洞、現(xiàn)存民法的滯后性

法律漏洞的類型有如下五種：明顯的法律漏洞或者開放的法律漏洞，隱藏的法律漏洞，規(guī)范殘缺，規(guī)范矛盾，價(jià)值違反?！胺ǖ洳豢赡軟]有縫隙”，囿于人類認(rèn)識(shí)能力的局限性與法律的滯后性等原因，法律漏洞是無(wú)法避免的。但是，在應(yīng)當(dāng)而且能夠?qū)⒂嘘P(guān)事項(xiàng)加以明確規(guī)定的情況下，就沒必要保留法律漏洞，讓法律存在調(diào)整的余地。

在中國(guó)民法中，還存在著大量的法律空白現(xiàn)象，如《民法通則》尚未確立社團(tuán)法人、財(cái)團(tuán)法人、意思表示、隱私權(quán)等制度；《合同法》尚未規(guī)定情事變更原則等制度，未確立借用、實(shí)物借貸、儲(chǔ)蓄等轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)或所有權(quán)的合同，以及雇用、演出、培訓(xùn)、郵政、醫(yī)療、出版等提供服務(wù)的合同；《物權(quán)法》未確立取得時(shí)效、添附、先占等制度。規(guī)則的沖突，表現(xiàn)為各種規(guī)則之間存在理念上、內(nèi)容上和邏輯上的矛盾或者抵觸。隨著許多未曾接觸的新領(lǐng)域逐步產(chǎn)生，法律所需要面對(duì)的問題日益加多，這是急需解決的問題。近一次的民法大會(huì)的修訂編纂是1986年，距今已過去31年之久。中國(guó)邁入21世紀(jì)的大門后，社會(huì)風(fēng)貌日新月異，民法上存在的許多滯后與不足已逐漸暴露出來(lái)。此外，民法的分類與相關(guān)法律的連鎖，查找也開始略顯繁瑣。所以，民法不僅需要一次大的擴(kuò)充，更需要精簡(jiǎn)，更需要濃縮一番。原有的法律制度難以滿足龐大復(fù)雜的現(xiàn)代社會(huì)關(guān)系，建立全新的，更為健全的民法，更好服務(wù)于人民，正是我們所需要完成的目標(biāo)。

(二)民法的修訂方向

一般說(shuō)來(lái)，基于現(xiàn)代法治的分權(quán)原則和法律穩(wěn)定性的考慮，不允許法官改變立法機(jī)關(guān)依照法定程序所創(chuàng)制之法律。然而基于實(shí)質(zhì)正義之考慮，有些情形若不允許法官基于目的性因素而修改立法，必然會(huì)導(dǎo)致案件處理結(jié)果嚴(yán)重背離明顯之正義，而傷害到人民之情感。有鑒于此，法官有義務(wù)也有責(zé)任，依據(jù)憲法及由此而產(chǎn)生的整個(gè)法律精神，對(duì)該等嚴(yán)重違背實(shí)質(zhì)正義的法律規(guī)范進(jìn)行重新評(píng)價(jià)和解釋，這也是現(xiàn)代法治國(guó)家所認(rèn)可的。當(dāng)然，處理案件之法官必須十分小心謹(jǐn)慎，要進(jìn)行充分、詳盡的論證，從而確保自己所做出的對(duì)現(xiàn)行法之修正，確實(shí)符合正義之要求，而非僅僅基于自己之主觀性的價(jià)值判斷而已。

也正是此種法律漏洞的填補(bǔ)方式，使得法律制度不斷得以發(fā)展和更新。緊跟時(shí)代發(fā)展之脈搏。法律的修訂方向，必將是更好服務(wù)人民的方向，既要更好的適應(yīng)社會(huì)的變革，也要更好地適應(yīng)道德層面上的需求。既要公正公平，也要允許產(chǎn)生特案，這是法律走向人性與理性中立的必經(jīng)之路。全新的社會(huì)人文主觀意識(shí)，將決定法律法理精神如何變革，法律看似離我們遠(yuǎn)不可及，實(shí)際上，我們也隨時(shí)左右著法律的前進(jìn)。

[1]張力.法轉(zhuǎn)型的法源缺陷：形式化、制定法優(yōu)位及其校正[J].法學(xué)研究，2014(2).

[2]胡光志.民法與人性的哲學(xué)考辨[J].西北政法大學(xué)學(xué)報(bào).法律科學(xué)版，2011(3).

D913

A

2095-4379-(2017)33-0210-01

陳揆，男，漢族，湖南株洲人，長(zhǎng)沙市麓山濱江實(shí)驗(yàn)學(xué)校，研究方向：法律。