淺析中國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法的起源

楊丁坤

貴州民族大學(xué)，貴州 貴陽 550025

淺析中國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法的起源

楊丁坤

貴州民族大學(xué)，貴州 貴陽 550025

唐朝時(shí)期頒布了涉外法律調(diào)整的成文法規(guī)，但是早在漢代，就已經(jīng)出現(xiàn)了關(guān)于涉外婚姻法律的適用，民國(guó)時(shí)期同樣有標(biāo)志性的成文單行法的誕生，終于在2010年制定并頒布了《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》，涉外民事法律的適用是國(guó)際私法的重要組成部分，其頒布在我國(guó)國(guó)際私法領(lǐng)域的立法進(jìn)程中有重大的意義。

法律適用法；演進(jìn)；完善

一、三大歷史時(shí)期

(一)第一歷史時(shí)期

在漢代，儒家思想成為主流“內(nèi)外亂，鳥獸行，則滅之”，①封建統(tǒng)治階級(jí)為了給自己的統(tǒng)治設(shè)立理論依據(jù)，儒家思想就成為了社會(huì)的指導(dǎo)思想和立法的根據(jù)。漢律嚴(yán)禁亂倫，“奏其禽獸行，請(qǐng)誅”。②漢代有很多被處以極刑的案例都是因?yàn)閬y倫婚姻。但是漢代時(shí)期為了邊疆的穩(wěn)定，公主出使西域等“和親”形式屢見不鮮，而少數(shù)民族國(guó)家的習(xí)俗同漢代的法律有很大的不同，存在嚴(yán)重的沖突，其中包括少數(shù)民族在繼承單于的位置后，不僅繼承了王位，而且繼承了國(guó)王的人身關(guān)系，這就意味著王子同樣可以繼承國(guó)王的妻妾，做為自己的妻妾。這一習(xí)俗同漢代的儒家思想格格不入，為了穩(wěn)定疆土，漢代皇帝頒布了“和親”之后“從其風(fēng)俗”的旨意，這是早起涉外民事婚姻關(guān)系法律適用的雛形。兩漢時(shí)期，令是重要的法律形式，“天子詔所增損，不在律上者為令”，③詔令“可以補(bǔ)充以至取消現(xiàn)行的某些法律條款”，④皇帝是封建社會(huì)的最高權(quán)利機(jī)關(guān)，其頒布的旨意即為法律，漢代“從其風(fēng)俗”的詔令是涉外法律適用法的萌芽，而“和親”的漢女則成為這一法律規(guī)范的適用者。需要強(qiáng)調(diào)的是“一朝天子一朝臣”，詔令也不是無限適用的，但是“從其風(fēng)俗”的詔令后來變成了習(xí)慣并沒有進(jìn)一步以成文法的形式確定下來。

唐朝“諸外化人”的規(guī)定僅僅適用了幾個(gè)朝代，就被廢除掉，并沒有延續(xù)下來，但是并不能因?yàn)檫@個(gè)原因就否定我國(guó)最早確立涉外民事關(guān)系法律適用法的地位，不同時(shí)期的法律形式的不同，并不影響其產(chǎn)生法律的效力，在特定的歷史時(shí)期，應(yīng)該從當(dāng)時(shí)的歷史背景出發(fā)，結(jié)合當(dāng)時(shí)人們的條件以及思想，考慮涉外民事關(guān)系的特別調(diào)整，從而確定其性質(zhì)。在清末學(xué)習(xí)西方的熱潮逐漸形成，當(dāng)時(shí)翻譯出版了其他國(guó)家國(guó)際私法學(xué)者的著作，同樣移植了西方國(guó)家的法律，文化觀念的影響對(duì)于人們的法律文化依舊持久。

(二)第二歷史時(shí)期

第二歷史時(shí)期主要是迫于人們的思想不斷的受到外來文化的沖擊，導(dǎo)致對(duì)于帝國(guó)主義國(guó)家的不平等條約的抵抗，所以借鑒了德國(guó)、日本等國(guó)家的法律，制訂了符合中國(guó)實(shí)際國(guó)情的成文條例，如《法律適用條例》。主要是為了擺脫西方列強(qiáng)的控制，這一歷史時(shí)期的開端是民國(guó)，后來新中國(guó)成立，帝國(guó)主義的殘余依舊存在，所以該歷史時(shí)期可延續(xù)到新中國(guó)的建立以后。期間涌現(xiàn)了大批學(xué)者及其理論，他們對(duì)國(guó)外的法律深入的研究，為我國(guó)當(dāng)時(shí)涉外法律適用立法的發(fā)展起到了重要的指導(dǎo)作用。

在這一歷史期間中必須要提及的是北洋政府時(shí)期，對(duì)于涉外民事關(guān)系適用其制訂并頒布的《法律適用條例》參考和借鑒了大陸法系國(guó)家的法律，是這一時(shí)期國(guó)際私法領(lǐng)域重要的成果。值得肯定的事，縱使是軍閥混戰(zhàn)時(shí)期，我國(guó)人民依舊要民族的獨(dú)立，不屈服于帝國(guó)主義的爪牙之下，在混亂艱難的日子里，有這樣的成果是值得肯定的。

(三)第三歷史時(shí)期

第三歷史時(shí)期是文化大革命以后到現(xiàn)代以來，文化大革命后百廢待興尤其是法律領(lǐng)域，在文革期間遭到了嚴(yán)重的破壞，我國(guó)學(xué)者都希望完善社會(huì)的法治，從而實(shí)現(xiàn)真正的依法治國(guó)，改革開放的政策施行后，再一次掀起了學(xué)者們對(duì)于研究和探討國(guó)際法律的熱潮，加快法律移植的腳步，根據(jù)大陸法系的先進(jìn)立法，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況發(fā)表了很多關(guān)于國(guó)際私法領(lǐng)域的論文，同時(shí)也翻譯了很多著作，提出了符合基本國(guó)情的觀點(diǎn)，改革開放以后，我國(guó)法律的各個(gè)領(lǐng)域都得到了不同程度的發(fā)展，國(guó)際私法領(lǐng)域尤其突出，其成果有：

1.翻譯出版了大陸、英美法系等國(guó)家優(yōu)秀先進(jìn)的關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用法的規(guī)定，學(xué)者們的理論不斷豐富，在一次次不同的討論和思想的碰撞中，更加深刻，理論界呈現(xiàn)百家爭(zhēng)鳴的狀態(tài)。

2.根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，采用大陸法系的成典化、成文化以及篇章分離等立法體系，制訂了符合社會(huì)主義特色的涉外民事關(guān)系法律適用法。

3.早在清代，帝國(guó)主義強(qiáng)行打開閉關(guān)鎖國(guó)的大門，學(xué)者們就開始學(xué)習(xí)西方的制度、科技和法律等，后來不同時(shí)期學(xué)習(xí)的涉外民事關(guān)系法律適用法的不同，導(dǎo)致學(xué)界的觀點(diǎn)不統(tǒng)一，雖然呈現(xiàn)百家爭(zhēng)鳴的狀態(tài)，但是其中依舊有糟粕的存在。21世紀(jì)以來，我國(guó)對(duì)這些觀點(diǎn)進(jìn)行了統(tǒng)一，結(jié)合中國(guó)的實(shí)際情況以及社會(huì)主義的優(yōu)勢(shì)，制訂了符合社會(huì)主義特色的涉外法律適用法，完善了我國(guó)的涉外法律的體系。

4.國(guó)際私法領(lǐng)域就一些問題展開了觀點(diǎn)的交鋒，在一次次討論中，深化了對(duì)國(guó)際私法理論的認(rèn)識(shí)。

[注釋]

①<周禮·夏官·大司馬>.

②<漢書·文三王傳>.

③<漢書·宣帝紀(jì)>.

④朱祥海.20世紀(jì)中國(guó)法律演進(jìn)的文化邏輯[J].理論界，2012(4).

[1]王健.溝通兩個(gè)世界的法律意義[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001.

[2]<清史稿刑法志注解>.

[3]<寄簃文存·重刻明律序>.

D997；D923

A

2095-4379-(2017)36-0211-01

楊丁坤，男，漢族，河南濟(jì)源人，貴州民族大學(xué)，2016級(jí)碩士研究生，研究方向：法律法學(xué)。