假冒專利罪的立案標(biāo)準(zhǔn)和犯罪構(gòu)成

羅崇舉

（100080 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局電學(xué)發(fā)明審查部 北京）

假冒專利罪的立案標(biāo)準(zhǔn)和犯罪構(gòu)成

羅崇舉

（100080 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局電學(xué)發(fā)明審查部 北京）

假冒專利罪指違反國家專利法規(guī)，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的行為。假冒專利罪的適用范圍僅限于專利法第五十八條所規(guī)定的假冒他人專利的行為，而冒充專利行為和專利侵權(quán)行為則完全被排除在刑罰處罰之外。從國家專利制度和消費(fèi)者合法權(quán)益的角度看，冒充專利行為的社會危害性并不遜于假冒他人專利行為的社會危害性。此外，由于假冒專利罪侵犯的客體之一是專利權(quán)人的商譽(yù)，而不是專利權(quán)-專利制度的核心內(nèi)容，并且在專利領(lǐng)域大量存在的違法行為是專利侵權(quán)行為，因此，僅規(guī)定假冒專利罪不利于維護(hù)專利制度的權(quán)威性和充分保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益。

假冒專利罪；立案標(biāo)準(zhǔn)；犯罪構(gòu)成

一、假冒專利情形

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，假冒他人專利，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

（1）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（2）給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（3）造成惡劣影響的。

刑法第216條規(guī)定：“假冒他人專利情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！?/p>

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第1項(xiàng)規(guī)定，“違法所得數(shù)額在10萬元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這是指單位或者個(gè)人侵犯他人專利權(quán)，假冒他人專利違法所得數(shù)額累計(jì)達(dá)到10萬元以上形。

所謂專利權(quán)，是指國家專利機(jī)關(guān)授予發(fā)明人、設(shè)計(jì)人或者其所在單位對發(fā)明創(chuàng)造在期限內(nèi)所享有的專有權(quán)。國家為了鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的繁榮和發(fā)展，切實(shí)保利權(quán)人的權(quán)益，建立了專利管理制度。假冒他人專利的行為，不僅侵犯了專利權(quán)人對專利的專有權(quán)，而且也侵犯了國家的專利管理制度。

二、侵犯他人專利權(quán)的行為包括兩種情形

（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，以商業(yè)營利為目的使用他人專利。專利權(quán)人，既可以是個(gè)人，也可以單位；既可以是外國人，也可以是我國公民。

（2）行為人假冒他人專利。具體指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以營利為目的，制造、使用、銷售專利產(chǎn)品，竊用專利方法，冒充他人專利產(chǎn)品的行為。應(yīng)當(dāng)注意，這里的“專利”必須是在專利權(quán)的保護(hù)期限內(nèi)的專利，超過專利保護(hù)期限的不受法律保護(hù)。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第2項(xiàng)規(guī)定，“給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這里的“直接經(jīng)濟(jì)損失”，是指由于行為人假冒他人專利的行為導(dǎo)致的專利權(quán)人直接的財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值，不包括間接經(jīng)濟(jì)損失。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第3項(xiàng)規(guī)定，“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因假冒他人專利，受過行政處罰2次以上，又假冒他人專利的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這里“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)”，根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中附則的規(guī)定，是指接近本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，并且已經(jīng)達(dá)到該數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的80%以上，即假冒他人專利，“違法所得數(shù)額在8萬元以上的，或者給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在40萬元以上”。所謂“受過行政處罰2次以上”，是指單位或者個(gè)人因假冒他人專利，曾經(jīng)受過2次或者2次以上的行政處罰。至于受處罰的種類、具體時(shí)間以及2次處罰之間的時(shí)間間隔多長，均不受影響。只要單位或者個(gè)人因假冒他人專利受過2次或者2次以上行政處罰，又假冒他人專利，違法所得數(shù)額在8萬元以上的或者給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在40萬元以上，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第4項(xiàng)規(guī)定，“造成惡劣影響的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這主要是指單位或者個(gè)人假冒他人專利，不符合上述關(guān)于本罪立案標(biāo)準(zhǔn)的三種情形之一，但其行為引發(fā)社會不安定因素、嚴(yán)重?fù)p害專利權(quán)人的利益或者嚴(yán)重?fù)p害黨和政府的形象等。至于什么情況屬于“造成惡劣影響”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況進(jìn)行綜合評定。

三、本罪的構(gòu)成

1.本罪侵犯的客體是專利權(quán)人的專利權(quán)和我國的專利管理制度

所謂專利權(quán)，是指專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造依法享有權(quán)利，包括專利實(shí)施權(quán)、專利許可權(quán)、專利轉(zhuǎn)讓權(quán)、專利標(biāo)記和署名權(quán)等。假冒他人的專利首先侵犯專利權(quán)人的專利權(quán)，而該權(quán)利又是依據(jù)《專利法》取得并受《專利法》保護(hù)，所以，該種行為必然又侵犯以《專利法》為核心和基礎(chǔ)的專利制度。

2.本罪的客觀方面，表現(xiàn)為未經(jīng)專利權(quán)人許可，假冒他人的專利，情節(jié)嚴(yán)重的行為

（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，假冒他人專利。所謂假冒他人專利，是指在自己的產(chǎn)品、方法或外觀設(shè)計(jì)上標(biāo)明他人已取得專利權(quán)的專利標(biāo)記和專利號，冒充他人專利的產(chǎn)品、方法或外觀設(shè)計(jì)的行為。如果不是假冒他人的專利，而是在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上標(biāo)明一個(gè)不存在的專利標(biāo)記或?qū)＠?，謊稱為專利產(chǎn)品，則不構(gòu)成本罪，而是冒充專利的行為。

（2）假冒行為必須發(fā)生在專利權(quán)的有效保護(hù)期限內(nèi)。這是本罪的特定犯罪時(shí)間。如果假冒他人已過期的專利，則不構(gòu)成本罪。因?yàn)閷＠^了法律規(guī)定的有效期限后，就不再受法律保護(hù)。

四、本罪的認(rèn)定

首先，要把假冒專利罪與一般專利侵權(quán)行為區(qū)別開來。二者的界限就在于“情節(jié)是否嚴(yán)重”。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，只有情節(jié)嚴(yán)重的假冒專利行為才構(gòu)成假冒專利罪，否則，只是一般違法行為，不構(gòu)成犯罪。

其次，要把假冒專利罪與《專利法》允許的行為區(qū)別開來。

根據(jù)《專利法》第六十二條規(guī)定，下列行為不視為侵犯專利權(quán)的行為，是法律允許的行為：

（1）專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者銷售該產(chǎn)品的。

（2）使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的。

（3）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

最后，應(yīng)把假冒專利罪與冒充專利的行為區(qū)別開來。冒充專利是指把自己生產(chǎn)的非專利產(chǎn)品憑空捏造一個(gè)不存在的專利標(biāo)記或?qū)＠?，謊稱為專利產(chǎn)品，而不是假冒他人的專利。從《刑法》的規(guī)定來看，冒充專利的行為不構(gòu)成犯罪，所以，假冒專利與冒充專利在一定程度上說也是罪與非罪的區(qū)別。由于行為人所冒充的專利權(quán)根本就不存在，所以也不會發(fā)生專利侵權(quán)的問題。但冒充專利是一種破壞專利管理制度、擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的違法行為，行為人要承擔(dān)行政法律責(zé)任。

[1]劉憲權(quán)，吳允鋒.假冒專利罪客觀行為的界定與刑法完善[J].《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》，2006年1期.