公司治理中的股票期權(quán)制度

劉金龍

（271099 山東金長虹律師事務(wù)所 山東 泰安）

公司治理中的股票期權(quán)制度

劉金龍

（271099 山東金長虹律師事務(wù)所 山東 泰安）

股票期權(quán)是現(xiàn)代國際社會公認(rèn)的一種較為有效的長期激勵措施，它將公司經(jīng)營者的利益和公司的長遠(yuǎn)發(fā)展緊密結(jié)合起來。既反映了管理者的人力資本價值，又更好地發(fā)揮了公司治理中的約束與激勵機(jī)制。我國引入股權(quán)激勵制度的時間還非常短暫，雖然相關(guān)法律法規(guī)也在不斷完善，但是在實(shí)踐中也出現(xiàn)了諸多問題。這使得股權(quán)激勵制度的激勵作用沒有充分發(fā)揮。本文主要分析我國在實(shí)施該制度中出現(xiàn)的主要問題并提出一些法律思考，以使股票期權(quán)制度的激勵效果得到更好地發(fā)揮。

股票期權(quán)；股權(quán)激勵制度；公司治理；激勵與約束作用

股票期權(quán)有兩種形式，一種是作為金融衍生工具在市場上進(jìn)行交易的股票期權(quán)，另一種是作為公司所有者向經(jīng)營者發(fā)放的作為激勵經(jīng)營者和高層管理人員的股票期權(quán)，因此又稱為經(jīng)理股票期權(quán)。本文探討的正是作為激勵制度的股票期權(quán)。

股票期權(quán)制度是公司用以激勵高管實(shí)現(xiàn)預(yù)定經(jīng)營目標(biāo)的一種制度，因?yàn)槿绻?jīng)理人通過經(jīng)營使得公司業(yè)績優(yōu)良，帶動公司股價上漲，那么他們就可以以當(dāng)前較高的價格賣出自己先前以較低價格獲得的股票，從而獲得利潤差。通過這種方式，高管的個人利益就同公司的業(yè)績緊密地聯(lián)系起來。

一、我國股權(quán)激勵制度實(shí)施中出現(xiàn)的問題

（一）高管薪酬與業(yè)績脫鉤

與發(fā)達(dá)國家相同，我國在實(shí)施股權(quán)激勵的過程中也出現(xiàn)了高管薪酬與公司業(yè)績脫鉤的問題。我國法律規(guī)定，上市公司高管薪酬由董事會下設(shè)的薪酬委員會提出方案，再由董事會審核提交股東大會討論通過。但是在實(shí)踐中，出現(xiàn)因?yàn)樾」蓶|話語權(quán)很弱沒有制衡權(quán)，高管自定薪酬現(xiàn)象相當(dāng)普遍。

（二）激勵操縱現(xiàn)象嚴(yán)重

所謂激勵操縱，就是指高管借助其掌握的信息、盈余管理甚至利潤進(jìn)行操作，以實(shí)現(xiàn)打壓授予日的股票價格，或者在出售股票時通過發(fā)布利好甚至借助財(cái)務(wù)伎倆以推高股價的目的。雖然這些公司高管的年薪高達(dá)數(shù)十萬元，但是一旦套現(xiàn)，這些高管在一夜之間就變成了千萬甚至億萬富翁。在這種情況下，高管們甘愿冒著違法犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，違背道德底線來謀取利益。

（三）信息披露不完善

信息披露是公司內(nèi)部運(yùn)行情況與外部投資者交流的重要渠道。雖然我國已經(jīng)建立了實(shí)施股權(quán)激勵后相關(guān)信息披露的制度框架，但在具體細(xì)節(jié)上規(guī)定不夠詳盡。據(jù)報(bào)道“深交所通過審查年報(bào)發(fā)現(xiàn)，在深市711家上市公司中有196家在2007年年報(bào)中未明確其披露的薪酬是稅前還是稅后，不達(dá)標(biāo)比例為27.56%。有的上市公司還出現(xiàn)了高管收入高于公司凈利潤的現(xiàn)象?！?/p>

（四）行權(quán)資金來源困難與再定價問題

雖然近年來，我國公司經(jīng)營者的薪酬增長很快，但是也很難一時拿出大筆資金來購買股票。《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》（以下簡稱《試行辦法》）規(guī)定：上市公司不得為激勵對象提供貸款或其他任何形式的財(cái)務(wù)資助。其目的是為了防止高管在行權(quán)時出現(xiàn)利益輸送現(xiàn)象。但是，如果沒有公司的擔(dān)保，高管很難通過貸款籌集到行權(quán)資金。

此外，目前股市波動較大，且自08年下半年開始股市長期處于低迷狀態(tài)，這種市場系統(tǒng)性的整體下跌，使得有些公司目前的股價已經(jīng)高于當(dāng)初預(yù)定的行權(quán)價格。這種情況下，經(jīng)營者如果行權(quán)會無利可圖，就會希望通過再定價的方式定一個更低的行權(quán)價?！对囆修k法》第25條規(guī)定，上市公司因除權(quán)、除息或其他原因可以調(diào)整行權(quán)價格或股票期權(quán)數(shù)量的?？梢姡蚬墒邢碌M(jìn)行再定價是法律所允許的。但是，對于行權(quán)價格的確定本身就是一個很復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)問題。如果允許上市公司重新定價，從法律角度來說，可能造成更大的內(nèi)部人道德風(fēng)險(xiǎn)。

二、我國股權(quán)激勵法律制度的完善

（一）內(nèi)部運(yùn)作、監(jiān)督機(jī)制的完善

1.授權(quán)環(huán)節(jié)的改進(jìn)

（1）加強(qiáng)薪酬委員會的獨(dú)立性。根據(jù)國外學(xué)者研究表明，薪酬委員會的獨(dú)立程度對經(jīng)理人的薪酬有直接影響。我國也有學(xué)者通過對滬深兩市A股上市公司進(jìn)行研究，得出設(shè)立薪酬與考核委員會的上市公司給予高管更加保守的薪酬水平的結(jié)論。

（2）強(qiáng)化獨(dú)立董事的作用。為了保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性，應(yīng)當(dāng)從判斷獨(dú)立性的標(biāo)準(zhǔn)和選任程序上進(jìn)行規(guī)范。

（3）加強(qiáng)監(jiān)事會的監(jiān)督作用。我國的公司治理結(jié)構(gòu)是效仿德日的二元制公司治理結(jié)構(gòu)體系。在授權(quán)環(huán)節(jié)，采用先由獨(dú)立董事組成的薪酬委員會制定股權(quán)激勵計(jì)劃草案，然后交由監(jiān)事會審議通過后交給股東大會進(jìn)行表決的程序，可以有效避免內(nèi)部人對這一過程的干預(yù)和控制，從而減少自定薪酬現(xiàn)象的發(fā)生。

2.獲權(quán)環(huán)節(jié)的改進(jìn)

（1）績效考核的標(biāo)準(zhǔn)。績效考核是股權(quán)激勵機(jī)制能夠發(fā)揮作用的重要環(huán)節(jié)，也是現(xiàn)實(shí)操作中最難實(shí)現(xiàn)的環(huán)節(jié)。對績效進(jìn)行考核不能采用單一指標(biāo)，應(yīng)該將公司及其所在行業(yè)同時作為參照系，進(jìn)行綜合測評。既通過EVA指標(biāo)判斷管理層年度工作的整體表現(xiàn)，判斷公司資產(chǎn)的使用效率，又要基于具體崗位責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)大小，考核個人的工作表現(xiàn)。

（2）績效考核的時間。由于長期決策的效果具有滯后性，建議在考核時間上采用當(dāng)期考核與任期考核相結(jié)合的方式，并建立終身責(zé)任制。

3.行權(quán)環(huán)節(jié)的改進(jìn)

（1）再定價問題。對于目前出現(xiàn)的由于市場因素或行業(yè)因素導(dǎo)致的股票價格下跌，可以適當(dāng)延長股權(quán)激勵方案的有效期，等待市場或行業(yè)影響的漸退。

（2）行權(quán)資金來源問題。如前所述，在股權(quán)激勵計(jì)劃的實(shí)施過程中，出現(xiàn)激勵對象缺乏行權(quán)資金的問題。目前國內(nèi)企業(yè)激勵對象的行權(quán)資金來源主要有以下渠道：自籌資金、提取獎勵基金、通過信托方式墊資。

（二）薪酬信息披露制度的完善

1.薪酬信息披露模式的改進(jìn)

目前，我國的高管薪酬信息是采用分散型、簡易型的披露模式。且由于法律對要求披露的文件只有籠統(tǒng)性規(guī)定，一些上市公司在進(jìn)行披露時對關(guān)鍵信息也模糊處理，并沒有詳細(xì)披露。因此，我國的薪酬信息披露模式也應(yīng)該向集中型和全面型轉(zhuǎn)變。首先，要求上市公司對高管薪酬進(jìn)行專門的披露。同時，為增加信息的可理解性，可以效仿美國，采用“薪酬討論與分析”、敘述性語言、圖表等形式相結(jié)合的方式披露信息。通過這種集中和全面的披露形式，將會極大方便投資者獲取相關(guān)信息，并使高管薪酬更加透明、合理。

2.薪酬信息披露范圍的擴(kuò)大

由于我國的高管薪酬信息披露制度只要求披露薪酬總額，對于薪酬結(jié)構(gòu)、薪酬比例等具體內(nèi)容沒有明確規(guī)范，這使得許多公司雖然對相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了公布，卻缺乏實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。針對這一問題，首先，應(yīng)當(dāng)明確要求對高管薪酬的具體形式和所占比例，薪酬結(jié)構(gòu)等信息以圖表等便于直觀理解的方式進(jìn)行公布。其次，要求上市公司公布其績效表，并著重列出與高管薪酬相關(guān)的數(shù)據(jù)，最好是能夠反映出哪些業(yè)績歸的提高是歸功于高管忠實(shí)履行職責(zé)帶來的。再次，除了披露高管該財(cái)務(wù)年度所獲薪酬外，增加對已確定將來可以取得的薪酬的披露。最后，擴(kuò)大薪酬披露對象的范圍，將首席財(cái)務(wù)官等重要職位人員列入薪酬披露對象。

3.薪酬委員會決策過程透明化

目前，我國相關(guān)法規(guī)對薪酬委員會的履職情況報(bào)告的規(guī)定，僅要求其公布對“公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所披露薪酬的核實(shí)意見，對公司股權(quán)激勵計(jì)劃實(shí)施過程中的授權(quán)是否合規(guī)、行權(quán)條件是否滿足的核實(shí)意見”?？梢姡ㄒ?guī)要求的薪酬委員會披露的信息缺乏針對性和實(shí)質(zhì)性。而作為實(shí)施股權(quán)激勵中草案擬定者的薪酬委員會本身情況，其制定的薪酬考核標(biāo)準(zhǔn)等都未要求披露。

因此，本文認(rèn)為前述對薪酬委員會獨(dú)立性的改進(jìn)建議也應(yīng)當(dāng)成為披露內(nèi)容。具體來說，應(yīng)當(dāng)對薪酬委員會的以下情況進(jìn)行公布：第一，薪酬委員會成員名單及個人介紹，確保其“獨(dú)立性”；第二，對其制定實(shí)施的薪酬政策以及薪酬制定程序和過程的詳細(xì)介紹分析；第三，重點(diǎn)披露高管的業(yè)績考核辦法以及高管薪酬與業(yè)績之間的關(guān)系。

4.瑕疵披露責(zé)任的加強(qiáng)

我國2005年修訂的《證券法》對瑕疵披露責(zé)任的規(guī)定采用了無過錯原則，取消了對無過錯義務(wù)人的連帶責(zé)任，具有一定的進(jìn)步性。但是，從實(shí)際實(shí)行情況來看，這一罰款數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于高管通過瑕疵披露所得到的違法收入，因而并沒有起到有效的抑制瑕疵信息披露的效果。針對這種情況，美國的《薩班斯法案》規(guī)定，如果上市公司的首選執(zhí)行官或財(cái)務(wù)官在信息披露過程中存在一般過失，將可能被判處50萬美元以下的罰金或有期徒刑5年；如果存在故意或重大過失，將可能以證券欺詐罪被判處最高25年的有期徒刑。我國也應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)美國，采用更加嚴(yán)厲的懲罰措施。除了原有的民事和行政處罰外，還應(yīng)當(dāng)引入刑事處罰，以加強(qiáng)制裁的嚴(yán)厲性，對瑕疵信息披露行為進(jìn)行更有效的打擊。

三、外部監(jiān)督制度的完善

（一）監(jiān)督機(jī)制的改進(jìn)

1.加強(qiáng)證監(jiān)會的監(jiān)督有效性

首先，要進(jìn)一步完善證監(jiān)會的組織機(jī)構(gòu)和職能，加強(qiáng)監(jiān)管人員的業(yè)務(wù)水平，以適應(yīng)新的監(jiān)管形勢的需要。其次，要突出重點(diǎn)，提高審核效率。對業(yè)績考核辦法等重要信息要著重審核，以保證激勵計(jì)劃的合法性和合理性。最后，要認(rèn)識到加強(qiáng)外部監(jiān)管不能一味依賴證監(jiān)會，也可以通過加強(qiáng)對獨(dú)立董事和會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等重要參與主體的考核監(jiān)督，使其在整個股權(quán)激勵實(shí)施的過程中發(fā)揮好監(jiān)督作用。

2.強(qiáng)化獨(dú)立董事的考核及責(zé)任追究

建立專門性的中介機(jī)構(gòu)既可以加強(qiáng)對獨(dú)立董事的培訓(xùn)教育，形成專業(yè)的獨(dú)立董事行業(yè)，又可以建立完整的評價考核體系。在責(zé)任追究制度方面，我國對獨(dú)立董事的追究方式以行政罰款和刑事懲罰為主。這兩種方式的缺陷是行政罰款不能彌補(bǔ)利益受損方的損失，而刑事懲罰過于嚴(yán)厲，容易打擊獨(dú)立董事的積極性。因此，以民事責(zé)任為主要承擔(dān)責(zé)任的方式，并輔以信譽(yù)考核機(jī)制，同時可以為獨(dú)立董事建立過失責(zé)任險(xiǎn)是比較合理的做法。當(dāng)然，目前我國還沒有建立相應(yīng)的信譽(yù)考核機(jī)制，如果能夠引入專門機(jī)構(gòu)對獨(dú)立董事進(jìn)行統(tǒng)一管理，將極大促進(jìn)信譽(yù)考核機(jī)制的形成。

3.增加中介機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性

首先，對于中介機(jī)構(gòu)的聘用和報(bào)酬支付應(yīng)當(dāng)交由獨(dú)立董事決定，并且對提供服務(wù)機(jī)構(gòu)的內(nèi)部人員按照一定的年限進(jìn)行強(qiáng)制輪換。其次，加大中介機(jī)構(gòu)違規(guī)行為的懲罰力度，嚴(yán)肅查處違法做出虛假報(bào)告的中介機(jī)構(gòu)。最后，加強(qiáng)行業(yè)內(nèi)部自律，通過行業(yè)協(xié)會對中介機(jī)構(gòu)的行為進(jìn)行監(jiān)管，既具有靈活性和針對性，又可以降低監(jiān)管成本。

（二）民事責(zé)任追究方式的完善

1.引入集團(tuán)訴訟的必要性

首先，集團(tuán)訴訟可以更好保護(hù)中小投資者。我國的股市有大量的中小投資者。在權(quán)益受損時，因?yàn)閱蝹€投資者受到的損失金額較小，與起訴的訴訟成本相比，其從訴訟中的獲益相當(dāng)小，他們也就不愿起訴。因此，集團(tuán)訴訟這一形式可以把這些投資者聚集起來，對抗強(qiáng)大的上市公司及其內(nèi)部人，最終實(shí)現(xiàn)對中小投資者利益的保護(hù)。此外，集團(tuán)訴訟的明示退出規(guī)則，可以使不愿意參加訴訟的投資者有更大選擇空間，從對投資者權(quán)利保護(hù)的周延性角度看，更為完備。

其次，集團(tuán)訴訟更有利于調(diào)動專業(yè)人員的積極性。股票期權(quán)激勵所涉及的財(cái)務(wù)問題十分復(fù)雜，這使得一般投資者很難對其予以監(jiān)督。因此，而集團(tuán)訴訟勝訴的巨大賠償額可以吸引專業(yè)律師、注冊會計(jì)師等人員，使他們時刻關(guān)注證券市場和信息披露中的動向，從而形成強(qiáng)有力的監(jiān)督力量。

最后，集團(tuán)訴訟的巨大賠償數(shù)額具有預(yù)先威懾效果。對于內(nèi)部人扭曲激勵獲得的巨額不當(dāng)收人，如果沒有集團(tuán)訴訟這一形式使投資者得到完整充分的賠償，內(nèi)部人就依然會著手違法行為，因?yàn)槠浍@得的收入遠(yuǎn)大于個別投資者起訴賠償?shù)某杀尽Ｖ挥型ㄟ^引入集團(tuán)訴訟的巨額賠償，才能威懾?fù)碛袕?qiáng)大信息優(yōu)勢的內(nèi)部人。

2.引入集團(tuán)訴訟的可行性

首先，在技術(shù)層面上，對于證券領(lǐng)域案件復(fù)雜這一客觀情況，有學(xué)者認(rèn)為可以設(shè)立專門的金融法庭予以審理。本文對此贊成，并可以在北京、上海、深圳三地設(shè)立三個特別的金融法院，集中一批金融證券領(lǐng)域的法律專家審理案件，保證司法的質(zhì)量。

其次，在立法上，應(yīng)該完善民事訴訟相關(guān)制度。目前我國證券市場仍屬于初步發(fā)展階段，不具備引入美國成熟市場條件下所采用的集團(tuán)訴訟制度。因此，可以改進(jìn)我國已有的代表人訴訟，在細(xì)節(jié)上增加明示退出制度、勝訴酬金制度、完善司法權(quán)在集團(tuán)訴訟中的管理。同時借鑒美國集團(tuán)訴訟的完善經(jīng)驗(yàn)，以預(yù)防集團(tuán)訴訟在實(shí)施中可能出現(xiàn)的問題，保證其作用的發(fā)揮。

股權(quán)激勵制度，對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，解決“委托—代理”矛盾，實(shí)現(xiàn)核心人力資本價值具有重要作用，相信通過不斷完善一定能使其發(fā)揮最大的效用。

[1]甘功仁，史樹林.《公司治理法律制度研究》[M].北京：北京大學(xué)出版社，2007年9月版.

[2]劉丹.《利益相關(guān)者與公司治理法律制度研究》[M].北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2005年7月版.

[3]楊華，陳曉升.《上市公司股權(quán)激勵理論、法規(guī)與實(shí)務(wù)（修訂版）》[M].北京：中國經(jīng)濟(jì)出版社，2009年5月版.

[4]劉俊海.《現(xiàn)代公司法》[M].北京：法律出版社，2011年6月版.

[5]馬永斌.《公司治理與股權(quán)激勵》[M].北京：清華大學(xué)，2010年9月版.

[6]郭福春.《股權(quán)激勵機(jī)制研究》[M].杭州：浙江大學(xué)出版社，2004年11月版.