民商法關(guān)系思考與淺析

樊明芳

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150081

民商法關(guān)系思考與淺析

樊明芳

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150081

民商法關(guān)系問(wèn)題，復(fù)雜而又模糊，但卻是從事民商法學(xué)學(xué)習(xí)、研究和實(shí)踐的人不可回避的。商法是否是獨(dú)立的法律部門(mén)以及如何釋解商法與民法之間的關(guān)系，影響著民商法的立法體例。未來(lái)的民商事立法一定是在尊重法律實(shí)踐的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)的。

特別私法；獨(dú)立性；立法模式

商法起源于歐洲中世紀(jì)商人習(xí)慣法。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展的進(jìn)程中，商法對(duì)于維系市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序扮演著越來(lái)越重要的角色，成為必不可少的法律手段。

由于復(fù)雜的歷史原因，過(guò)去多年，商法在我國(guó)未能獲得其應(yīng)有的地位。如何準(zhǔn)確把握商法與民法之間的關(guān)系，決定著商法的前途和命運(yùn)。時(shí)至今年，新修訂的《民法總則》業(yè)已通過(guò)，并將于2017年10月1日開(kāi)始施行。但關(guān)于未來(lái)的中國(guó)民法典應(yīng)采用“民商分立”模式，還是“民商合一”模式理論界仍有爭(zhēng)論。本文試圖以初學(xué)者的困惑與思考的角度，從三部分內(nèi)容逐步對(duì)商法與民法的關(guān)系作一番探討，以探求其真諦，并求教于方家。

一、商法的私法地位

在大陸法系國(guó)家中，商法和民法同屬于私法，且它們之間客觀上存在著私法的共性。但商法多被認(rèn)為是民法的特別法，認(rèn)為商法并非脫離民法而完全獨(dú)立存在。即把商法看作是對(duì)民事法律原則、制度的補(bǔ)充或變更，體現(xiàn)民法制度的特殊性的法律。

私法調(diào)整的私法關(guān)系是民商事關(guān)系。就此而言，屬于私法范疇的商法和民法，其調(diào)整的私法關(guān)系必然具有同源性。但另一方面，私法關(guān)系具有同源性，并未否定私法關(guān)系的多樣性和差異性。私法關(guān)系是調(diào)整范圍極寬泛的一種概念。在私法范疇中，可再劃分出若干屬概念，即可將不同類型的屬法律關(guān)系交由不同法律加以調(diào)整。比如，婚姻家庭關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系、國(guó)際貿(mào)易關(guān)系和投資關(guān)系，都屬于私法關(guān)系的范疇，但卻可以由婚姻家庭法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法以及國(guó)際經(jīng)濟(jì)法來(lái)加以規(guī)范，成為各自相對(duì)獨(dú)立的法律領(lǐng)域。

商法與婚姻家庭法、勞動(dòng)雇傭法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法以及國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的情況頗為相似。盡管商法脫胎于民法，但在商事關(guān)系高度發(fā)達(dá)的今天，再把商法視為民事特別法就欠科學(xué)了，不僅不利于商法制度的完善和商法觀念的形成，也不利于現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

民法與商法分屬私法的兩個(gè)分支，其中民法作為一般法，商法作為特別法，在私法領(lǐng)域中具有各自獨(dú)特的地位。從私法、民法和商法的三者關(guān)系分析，“商法是私法的特別法”的說(shuō)法更為科學(xué)。

二、商法的獨(dú)立性

商法與民法關(guān)系的核心在于商法能否獨(dú)立于民法而存在。法的部門(mén)化取決于法的調(diào)整對(duì)象，商法的獨(dú)立取決于商法調(diào)整對(duì)象的獨(dú)立，即商事關(guān)系的獨(dú)立。這反映了商法獨(dú)立存在的可能性和必要性。

首先，從宏觀上看，在私法關(guān)系中，民法反映的是簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)的規(guī)律和要求，商法則反映了高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)的規(guī)律和要求。

其次，從動(dòng)態(tài)層面來(lái)分析，隨著商法的發(fā)展逐漸顯現(xiàn)出民事關(guān)系無(wú)法涵蓋獨(dú)特的商事關(guān)系的趨勢(shì)。商法存在的基礎(chǔ)——商事關(guān)系，以更為靈活的形式存在，其范圍和對(duì)象變得更為廣泛，不僅包括商事主體的對(duì)內(nèi)、對(duì)外的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，還包括商事主體與商事主體之間在交易過(guò)程中形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，以及包括國(guó)家對(duì)商事主體行為的監(jiān)管關(guān)系。

商法不是依人們的主觀意志存在和發(fā)展的，它是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展尤其是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然選擇，它具有自己獨(dú)特的調(diào)整對(duì)象。正如德國(guó)學(xué)者托馬斯·萊塞爾教授所言：商事關(guān)系與民事關(guān)系“其正確的界限總是自身發(fā)展的結(jié)果”。

本文認(rèn)為，商法應(yīng)是我國(guó)法律體系中一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)。作為私法的兩項(xiàng)基本法，商法和民法是兩個(gè)并行的、相互獨(dú)立的法律部門(mén)。

三、我國(guó)商法立法現(xiàn)狀以及未來(lái)暢想

(一)我國(guó)商事立法的現(xiàn)狀

現(xiàn)行立法模式中，我國(guó)業(yè)已逐步開(kāi)始對(duì)民法進(jìn)行法典化立法，有關(guān)商法與民法的關(guān)系問(wèn)題研究現(xiàn)實(shí)地?cái)[在我們面前，應(yīng)采合一還是分立模式？之前我國(guó)民商事立法一直采取單行法的立法方式?，F(xiàn)有的商事立法也是純粹由于商業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，是以商人們?cè)谏淌陆灰讓?shí)踐中自我發(fā)現(xiàn)和創(chuàng)造的商事習(xí)慣為基礎(chǔ)的。

(二)未來(lái)商事立法的暢想

商法的發(fā)展歷史和現(xiàn)狀我們清晰可見(jiàn)，雖然它的未來(lái)，我們無(wú)法預(yù)知。但在實(shí)質(zhì)商法論出現(xiàn)以后，無(wú)論主張民商合一還是民商分立的學(xué)者，雙方的分歧降至最低點(diǎn)。關(guān)于體例問(wèn)題其實(shí)是一個(gè)技術(shù)和方法問(wèn)題，而運(yùn)用何種技術(shù)操作手段、采取何種思維方式都必須從內(nèi)容的實(shí)質(zhì)入手，人們所選擇的立法體例必須與它所反映的實(shí)質(zhì)內(nèi)容相一致。相信，未來(lái)確立符合實(shí)質(zhì)商法主義的立法模式，我國(guó)民商法學(xué)界終將會(huì)達(dá)成共識(shí)。

四、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)的民商事立法已經(jīng)走出了它自己的路子，頒行的一系列民商事法律都是獨(dú)立存在的，雖體系化有些許混亂，但可以看出民商法的關(guān)系日漸明朗。民法和商法在私法領(lǐng)域里，發(fā)揮著各自獨(dú)立的功能。隨著商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，作為特別私法的商法，地位也尤為重要。未來(lái)我們需要做的就是更加深入的研究商法理論，譬如商法的范圍、組成部分等內(nèi)容，規(guī)范商事法律體系并以此來(lái)證明法律實(shí)踐選擇的立法模式的正確性。

[1]石少俠.我國(guó)應(yīng)實(shí)行實(shí)質(zhì)商法主義的民商分立——兼論我國(guó)的商事立法模式[J].法制與社會(huì)發(fā)展，2003(5).

[2]劉凱湘.剪不斷，理還亂：民法典制定中民法與商法關(guān)系的再思考[J].環(huán)球法律評(píng)論，2016(6).

[3]葉林，黎建飛.商法學(xué)原理與案例教程[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2006.

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2095-4379-(2017)22-0202-01

樊明芳(1992-)，女，漢族，山西臨汾人，黑龍江大學(xué)，法學(xué)碩士研究生在讀，研究方向：民商法。