信托相似原則演變的思考

劉賢錚

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710063

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信托相似原則演變的思考

劉賢錚

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710063

美國信托“相似原則”的完善與延伸，對于我國相關(guān)立法完善有重要借鑒意義，在保證公益信托財產(chǎn)的有效利用，尊重當(dāng)事人意愿的同時也應(yīng)達(dá)到一定的社會公益效益達(dá)到一種法與益的平衡。

公益信托；相似原則

一、公益信托相似原則的起源

公益信托“相似原則”一詞，最早出現(xiàn)在古羅馬法查士丁尼法典中，主要在財產(chǎn)遺贈中被廣泛引用：當(dāng)財產(chǎn)遺贈開始以后，為保護遺贈人的意愿，在該原始意思不能實現(xiàn)時，適用于其他目的以保證遺贈人的意愿得以延續(xù)，而不是將遺贈財產(chǎn)返還或開始繼承。其法理類似于民法的意思自治原則，尊重當(dāng)事人的意思表示，即不能將遺贈人用于慈善目的的財產(chǎn)用于其他目的產(chǎn)生繼承等類似行為。其實質(zhì)是在遺贈人意愿無法實現(xiàn)的前提下，對其意愿進(jìn)行解釋和執(zhí)行的同時要讓社會公益得以延續(xù)。

二、相似原則的發(fā)展與延伸

19世紀(jì)后期的美國“相似原則”得以延續(xù)發(fā)展，20世紀(jì)30年代頒布的《信托法重述》中對其進(jìn)行了解釋和延伸。20世紀(jì)中后期，陸續(xù)通過的《信托法重述二、三》，“相似原則”得以進(jìn)一步發(fā)展，前期，該原則在美國的的適用范圍進(jìn)一步擴大，同上其適用有三個要素：1、設(shè)立信托人的目的是在于設(shè)立公益的慈善的信托，2、財產(chǎn)信托人有一個更加廣義的慈善或者公益的意思表示，在這兩個前提要素下達(dá)成第3種要素中的任意一種情形可適用該原則，也就是：①不可能②不合理③不合法。至《信托法重述三》的出臺其第三個要素的三種情況又再一次得以擴大解釋，即④有剩余又浪費。“相似原則”在美國發(fā)展的中后期，對于第2要素的普遍慈善意愿的證明要求進(jìn)一步變革，即證明責(zé)任倒置，由反對適用“相似原則”的一方證明信托當(dāng)事人不具有第2要素的普遍慈善意愿。在司法實踐中，會發(fā)現(xiàn)很少有當(dāng)事人會設(shè)立如此反對的條款，這樣一來，普遍的慈善意愿就成為了一般情況，而是更加自由，一種盡可能的接近原始目的即可。

三、我國近似原則立法的問題

在我國相關(guān)立法中未見相似原則這一術(shù)語的表達(dá)，在一定程度上相似原則是對原有設(shè)立人的主觀目的的改變，但是其效果卻是對當(dāng)事人公益目地的一種延伸和尊重。在我國信托以及慈善公益有關(guān)法律規(guī)定中的相關(guān)內(nèi)容，無論是信托情形改變的處理、信托終止情形下財產(chǎn)的處理；捐贈協(xié)議變更用途的處理；慈善項目終止后的解決辦法均未體現(xiàn)“相似原則”這一概念。

我國法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定無法延伸適用“相似原則”，相比之下美國的有關(guān)法律適用卻有寬廣的范圍，其適用不僅體現(xiàn)在慈善信托，在慈善捐贈方面也適用。而我國在慈善信托以及基金會領(lǐng)域的“相似原則”卻無法延伸適用，只是零星規(guī)定在一定范圍延伸適用。例如，當(dāng)滿足以下兩個前提條件下：①當(dāng)信托在當(dāng)事人之間設(shè)立之后，由于一些客觀原因?qū)е滦磐胁荒芾^續(xù)。②此類慈善公益信托中止后，信托財產(chǎn)沒有法律上的歸屬人或此類歸屬本身就是慈善公益的不特定公眾；又如在基金設(shè)立后，本身有自己的宗義，法律在這方面的規(guī)定不全面；而在《慈善法》方面的規(guī)定更是模棱兩可，對于具體情況沒有分別解釋說明，只是籠統(tǒng)的規(guī)定了類似的規(guī)定，更加無法看見類似于美國背離原則的規(guī)定了。

四、相似原則的立法建議

我國相關(guān)法律應(yīng)確立相似原則這一法律概念，在相關(guān)法律法規(guī)中應(yīng)有明確的體現(xiàn)，涉及到公益性質(zhì)的慈善捐贈，在公益信托方面或者基金會方面，非營利社團法人如果從事公益捐贈，從事慈善活動均可適用相似原則。在此基礎(chǔ)上，讓立法和公益慈善事業(yè)相互促進(jìn)以立法促進(jìn)慈善事業(yè)的發(fā)展，保證其運行已達(dá)到社會公益的社會效果，在社會進(jìn)程中不斷完善以延伸其適用范圍。

其次，全面具體的加以規(guī)定。對于慈善信托而言，當(dāng)由于客觀原因?qū)е滦磐袩o法繼續(xù)時，對于多種客觀情況，相關(guān)法律法規(guī)應(yīng)作明確規(guī)定，以應(yīng)對于實踐出現(xiàn)的多種情形。如在信托終止的情形下，相關(guān)規(guī)定不應(yīng)僅僅限于當(dāng)前法律規(guī)定的信托財產(chǎn)沒有法律上的歸屬人和此類歸屬本身就是慈善公益的不特定公眾，這兩種情形也因該考慮，即雖存在信托財產(chǎn)的權(quán)利人，但由于客觀原因而信托權(quán)利無法確認(rèn)或無法受領(lǐng)該財產(chǎn)的情形。

最后，要結(jié)合我國的實際情況，在完善信托“相似原則”內(nèi)容的基礎(chǔ)上，引入美國信托原則的精神，將美國的的原則適用證明責(zé)任倒置的立法精神加以體現(xiàn)，尤其是在對公益財產(chǎn)以及信托投資管理問題方面應(yīng)明確，一方面保證該類財產(chǎn)的有效利用，一方面要達(dá)到一定的社會公益效益，這也是尊重當(dāng)事人意愿的一種體現(xiàn)。

[1]李喜燕.慈善信托近似原則在美國立法中的發(fā)展及其啟示[J].比較法研究，2013(3)：47-61.

[2]張淳.信托期間：信托法態(tài)度[J].社會科學(xué)，2015(11)：111-120.

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2095-4379-(2017)14-0237-01

劉賢錚(1991-)，男，山東單縣人，碩士，2015年6月畢業(yè)于西北政法大學(xué)，偵查學(xué)專業(yè)，研究方向：民商法。