淺談計算機軟件侵權(quán)的問題及解決對策

平瑞瓊

（655000 曲靖醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校 云南 曲靖）

淺談計算機軟件侵權(quán)的問題及解決對策

平瑞瓊

（655000 曲靖醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校 云南 曲靖）

計算機軟件與著作權(quán)的其它客體相比有其特殊性，對軟件的侵權(quán)很容易發(fā)生，認定軟件侵權(quán)卻很困難。而且計算機軟件產(chǎn)業(yè)作為一個新興產(chǎn)業(yè)，在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟時代具有巨大的經(jīng)濟增長潛力。在知識經(jīng)濟的今天，社會已經(jīng)全面進入信息時代，信息與技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展在計算機軟件上表現(xiàn)的尤為突出。計算機軟件作為人類創(chuàng)造性的智慧成果，其產(chǎn)權(quán)保護問題已經(jīng)成為了當代知識產(chǎn)權(quán)保護的重要內(nèi)容之一。文章主要通過典型案例深入探究造成計算機軟件侵權(quán)的多種原因，并針對性地提出預(yù)防及保護措施。

計算機軟件；侵權(quán)原因；解決對策

一、計算機軟件的法律保護

計算機軟件的法律保護問題，是自本世紀五、六十年代隨著計算機軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展而產(chǎn)生的。對于計算機軟件進行保護的法律保護形式很多，如著作權(quán)法、專利法、商標法、合同法、反不正當競爭法等等。根據(jù)軟件的自身的特點，軟件應(yīng)用于不同的目的、表達的不同的形式，可以采用不同的法律保護形式。而不同的法律保護形式，又各有其特點。

（1）《著作權(quán)法》保護。這種保護方式主要是根據(jù)著作權(quán)保護的基本原則，即創(chuàng)意/表達分離原則，來保護創(chuàng)意的表達。美國版權(quán)作品新技術(shù)應(yīng)用全國委員會(CONTU)的最終報告認為：就現(xiàn)有法律而論，著作權(quán)法是保護軟件最為適宜的法律。在我國，著作權(quán)保護也是對軟件進行法律保護的主要途徑。但是，著作權(quán)法僅保護該軟件本身的表現(xiàn)形式，而不能擴大到開發(fā)軟件所用的思想、概念、方法、原理、算法、處理過程和運行方法等。

（2）《專利法》保護。這種保護彌補了著作權(quán)法保護的一些不足，可以有效地保護計算機程序所體現(xiàn)的設(shè)計者的“創(chuàng)意”。但軟件本身不能單獨申請專利，而只能是從屬于某一個發(fā)明的組成部分。

二、計算機軟件侵權(quán)的原因分析

1.合同約定不夠明確

軟件著作權(quán)使用許可合同是指軟件著作權(quán)人在軟件著作權(quán)保護期內(nèi)授權(quán)他人在合同規(guī)定的條件、范圍和時間內(nèi)使用其軟件，并通過這種授權(quán)而獲得報酬的合同。許可使用方式主要包括：獨占許可、獨家許可、普通許可。企業(yè)在簽訂軟件著作權(quán)使用許可合同中易忽略對使用方式、使用的權(quán)利范圍進行明確約定。如企業(yè)原本意圖簽訂獨占許可合同，而未對使用方式進行明確約定，使得軟件著作權(quán)人又將該軟件許可他人使用，導(dǎo)致企業(yè)支付了軟件使用費后所生產(chǎn)的產(chǎn)品不具有市場獨立性，失去競爭優(yōu)勢。另外對于約定使用的權(quán)利范圍不明確，由于現(xiàn)行法律規(guī)定，在軟件著作權(quán)使用許可中，對于合同中未作約定的權(quán)利，被許可方不得使用，故在軟件著作權(quán)許可使用合同中，應(yīng)對被許可的權(quán)利進行列明，否則很容易在使用過程中造成權(quán)利受限或構(gòu)成侵權(quán)。

2.實質(zhì)性權(quán)利保護遭遇忽略

《計算機軟件保護條例》第十條規(guī)定：本條例對軟件著作權(quán)的保護不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或數(shù)學(xué)概念等。因此，軟件著作權(quán)的保護并不能制止以不同方式表達同一構(gòu)思的實質(zhì)侵權(quán)。對于以不同方式表達同一構(gòu)思的實質(zhì)侵權(quán)如何保護，目前企業(yè)界尚不明了。特別是在目前利用反向工程獲取軟件結(jié)構(gòu)一般不認定為侵犯軟件著作權(quán)的情況下，為防止此類侵權(quán)，企業(yè)應(yīng)將用于特定產(chǎn)品的軟件與企業(yè)硬件產(chǎn)品相結(jié)合，申請專利保護，軟件一旦與產(chǎn)品硬件結(jié)合，在產(chǎn)品申請專利的情況下，對于軟件也就可以通過專利進行保護。如此，對軟件就可以達到強保護的目的。

三、計算機軟件保護的對策

根據(jù)多宗計算機軟件侵權(quán)案件的判例，再結(jié)合我國目前保護計算機軟件各種法律的欠缺和不完善，在保護計算機軟件方面應(yīng)從以下方面注意。

1.重視軟件登記，加強識別能力

軟件使用包括企業(yè)自行研發(fā)的軟件使用，也包括企業(yè)通過購買或被許可使用他人軟件。對于企業(yè)自行研發(fā)的軟件使用，需要注意的是，由于軟件著作權(quán)的非唯一性，其他軟件開發(fā)者通過獨立研發(fā)可以研發(fā)出與權(quán)利人一致或基本相似的軟件，兩者之間的著作權(quán)并不沖突，可以同時并存。此時，企業(yè)要做好著作權(quán)備案登記工作或保存好原始開發(fā)資料，防止在使用過程中被他人指認侵權(quán)，做好軟件登記工作，減少侵權(quán)訴訟風險。

對于企業(yè)購買他人軟件使用過程中，主要是做好防盜版工作，如上所述，企業(yè)應(yīng)通過正當途徑購買軟件，并保存好購買軟件的正規(guī)發(fā)票。同時加強企業(yè)采購人員對正版和盜版軟件的識別能力，降低企業(yè)經(jīng)營風險。另外企業(yè)在簽訂軟件許可使用合同中，應(yīng)明確許可方式，簽訂保密條款，并明確被許可的權(quán)利范圍、使用地域范圍和使用期限，對于利用被許可軟件再行開發(fā)出新成果的歸屬雙方也可事先進行約定。

2.重視自我保護，加強軟件加密

就企業(yè)軟件管理而言，第一，加強對軟件產(chǎn)品的保密工作，減少不必要人員的接觸。第二，對于核心技術(shù)人員，因?qū)τ谲浖幕驹?、?gòu)思等并不受軟件著作權(quán)的保護，因此，員工的流失必然存在對軟件著作權(quán)實質(zhì)侵權(quán)的威脅。因此，企業(yè)應(yīng)盡量保證技術(shù)核心人員的穩(wěn)定性。對其工作期間所開發(fā)的軟件（包括自由開發(fā)軟件）應(yīng)明確約定歸企業(yè)所有，并設(shè)立相應(yīng)的獎勵制度。

3.重視法律維權(quán)，加強侵權(quán)舉證

當企業(yè)不可避免地遭遇到計算機軟件侵權(quán)糾紛時，如何適當?shù)剡M行舉證，成為訴訟勝敗的關(guān)鍵點。企業(yè)遭遇侵權(quán)時，首先應(yīng)當提供作為權(quán)利人的證據(jù)，軟件著作權(quán)進行登記的重要性也就在這里體現(xiàn)了。由于登記的公示性，只要沒有相反的證據(jù)，軟件著作權(quán)的登記人就是理所當然的著作權(quán)人。對于沒有登記的軟件著作權(quán)，權(quán)利人可以提供軟件源程序、軟件首次開發(fā)完成的時間等證據(jù)證明自己是著作權(quán)人。其次，需要舉證的就是侵權(quán)事實的存在。對于這一塊舉證，企業(yè)通常存在難度。因為一般侵權(quán)發(fā)生地都不在企業(yè)控制范圍內(nèi)，企業(yè)也沒有相應(yīng)的適當途徑能夠進入侵權(quán)地。對于盜版軟件銷售中侵權(quán)行為的取證，可采用三種方式。

公證取證方式，由權(quán)利人與公證機關(guān)工作人員一起作為購買者購買盜版軟件，并就所購軟件進行封存以及對整個購買過程進行公證。這樣的公證，在民事侵權(quán)訴訟中，如果沒有相反的證據(jù)，一般都能夠得到確認。對于軟件著作權(quán)侵權(quán)行為的公證取證中，應(yīng)注意的是，由于計算機軟件不同于其他著作權(quán)，通過一般的拍照、復(fù)制等公證保全方式有時并不能達到證據(jù)所應(yīng)有的證明力，因此，在計算機侵權(quán)取證中，應(yīng)盡量聘請專家或?qū)I(yè)鑒定機構(gòu)參與取證，增加證據(jù)的證明力；通過行政執(zhí)法手段對侵權(quán)行為進行認定。

[1]王麗潔.計算機軟件侵權(quán)認定的特殊性[J].《社會科學(xué)輯刊》，2006年4期.