論法律擬制思維在刑法中的重要性

劉 楊

（100000 中國政法大學(xué) 北京）

論法律擬制思維在刑法中的重要性

劉 楊

（100000 中國政法大學(xué) 北京）

法律擬制思維就是在清楚兩者存在明顯不同的前提下，還將兩者對等，以此來達到采取相同處理方式，或者產(chǎn)生對等法律效果的目的，法律擬制思維能夠解決刑事立法中較為復(fù)雜的問題或者定位較為難以確定的罪名，能夠?qū)崿F(xiàn)刑法的進一步完善，合理科學(xué)使用法律擬制思維，在刑法發(fā)展中逐漸發(fā)揮較為重要的作用。

法律擬制思維；刑法；關(guān)鍵重要性

法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用方面較為局限，但是所能夠發(fā)揮的作用較為凸顯，法律擬制思維具體應(yīng)用于立法的方法上，在立法過程中為達到某種目的而采取法律擬制思維，即將構(gòu)成要件不同的兩者采取相同的處罰方式，定位相同的罪名，法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用是極為特殊的，是刑法運作過程中極為另類的存在，法律擬制思維同時還代表了刑事立法的一種積極態(tài)度，刑事立法的獨立性逐漸體現(xiàn)出來，這證明了刑法的發(fā)展以及成長，對于我國社會和諧維系以及對于犯罪率的控制也逐漸發(fā)揮著應(yīng)有的作用。

1 法律擬制思維在刑法中的重要性分析

法律擬制思維在刑法中的重要性不是體現(xiàn)在法律擬制思維解釋刑法條例，解決刑事問題，而是體現(xiàn)在刑事立法方式上，實現(xiàn)刑法的完整性，以及實現(xiàn)刑法在復(fù)雜刑事案件中的合理應(yīng)用，下面進行具體的重要性分析。

1.1 保證刑法的可實施性

法律擬制思維在刑法確立過程中應(yīng)用被許可的主要因素就是，刑事司法在原則上與刑事立法存在些許的差異，并且在精神層次也存在相應(yīng)的區(qū)別，因此，法律擬制思維在刑事立法中的應(yīng)用沒有違背特定邏輯，并且通過相應(yīng)的實踐證明是可行的，為刑法的完善以及刑法的發(fā)展奠定基礎(chǔ)，法律擬制在刑事立法中的應(yīng)用能夠被視為一種再構(gòu)造行為，對形式邏輯的再構(gòu)造，因此，法律立法過程中應(yīng)用的擬制是先于邏輯的一種行為、構(gòu)造，嚴(yán)格來講，不受邏輯所制約，綜上所述，法律擬制思維應(yīng)用與刑事立法方式中是有客觀憑證的。法律擬制思維在刑法中的重要性體現(xiàn)之一就是保證刑法的可實施性，擬制在刑事立法方式中的應(yīng)用表現(xiàn)為將構(gòu)成要件不同的兩者等同化，給予相同的處罰以及判定相同的罪責(zé)，擬制的應(yīng)用能夠很好的劃分案件的屬性，能夠保證相同行為的嚴(yán)重程度的不同，判定的罪責(zé)不同，發(fā)揮刑法的強制性作用，以及警醒作用，來增加刑法的實施力度，保證刑法的公正公平性，以及刑法的正義理念，促進刑法的實施合理化，提升民眾對于刑法的認(rèn)可程度，促進刑法的進一步發(fā)展，保證刑法的順利實施。

1.2 保證刑法的地位與威懾作用

法律擬制思維在刑事立法方式中的應(yīng)用是具有一定限度的，所使用的內(nèi)容以及所使用的部分嚴(yán)格受到控制，主要原因就是防止出現(xiàn)由于法律擬制思維的濫用錯用，毫無節(jié)制而導(dǎo)致的對犯罪程度的定位出現(xiàn)嚴(yán)重偏差，存在各種不合理現(xiàn)象，這對于社會穩(wěn)定以及社會和諧的維系極為不利，是刑罰權(quán)濫用的一種體現(xiàn)，與刑法的正義理念不相符合，因此在保證法律擬制思維在刑法中的作用體現(xiàn)，需要遵循適度性原則。法律擬制思維在刑法中的重要性體現(xiàn)之二就是保證刑法的地位與威懾作用，具體表現(xiàn)為利用法律擬制思維在刑事立法的過程中，將特定存在的社會現(xiàn)象以及性質(zhì)較為惡劣的事件，進行重新定義，將性質(zhì)惡劣事件的構(gòu)成要件與處罰更為嚴(yán)重的構(gòu)成要件等同，如在刑訊逼供時，或者取證時發(fā)生的暴力沖突，而最終致使被逼供者以及被取證者死亡的，均認(rèn)定為故意殺人罪，對于故意殺人罪的定義就是在主觀上有殺人意圖，有計劃或者有意將受害人殺害，而刑訊逼供以及暴力取證都是想通過暴力手段、暴力渠道達到某種目的，原本是不符合故意殺人罪的，但是通過法律擬制思維，將之等同為故意殺人罪，法律擬制思維的該種應(yīng)用能夠制約以及威懾相關(guān)工作人員，控制逼供行為的出現(xiàn)，以及控制暴力取證的現(xiàn)象，該種行為的控制能夠相應(yīng)的緩和警民關(guān)系，同時能夠增加民眾對于刑法的依賴以及信服，以此來保證刑法的地位，保證刑法的神圣不可侵犯。

1.3 保證刑法目的的正當(dāng)性

刑法本身就是保護法益的法律，能夠通過控制刑罰權(quán)的使用以及保障人權(quán)來實現(xiàn)法益保護，是法益保護的堅實基礎(chǔ)，是維系社會秩序的有力存在，綜上所述，能夠確定法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用需要堅守法益保護，保障人權(quán)。法律擬制思維在刑法中的重要性之三就是保證刑法目的的正當(dāng)性，法律擬制思維能夠與人權(quán)結(jié)合以及與法益結(jié)合，判斷刑法所需要保護的具體對象以及具體內(nèi)容，通過法律擬制思維將刑法逐漸制定為一部民眾、社會各階層大部分人所能夠接受的法律，即對于大部分民眾都認(rèn)為的過度處罰以及罪名過重，或者犯罪者犯罪的特殊環(huán)境以及特殊條件下，不采取法律擬制思維，會致使民眾難以接受以及對刑法產(chǎn)生沖突情緒，這對于刑法的發(fā)展極為不利，因此，在不違背刑法的形式邏輯的基礎(chǔ)上，并且不會違背處罰目的時，進行刑法再創(chuàng)造，將特定條件的刑法力度進行調(diào)整，實現(xiàn)刑法的使用不受排斥以及刑法的應(yīng)用能夠被大眾所接受以及能夠發(fā)揮實際的效果，進而實際的保證刑法能夠保證其的作用，實現(xiàn)正當(dāng)性，對于社會的穩(wěn)定以及安全維系起到直接的促進作用。

2 法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用注意要點

法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用主要要點主要包括應(yīng)用的方式，即不能夠應(yīng)用在刑事案件的解釋過程中，以及刑事案件的處理過程中，只能夠應(yīng)用在刑事立法的方式上，并且法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用需要注意適度原則以及合適性原則，不能夠出現(xiàn)隨機使用，以及增加私人情緒，否則會導(dǎo)致刑法的不公正、不正義，對于社會秩序以及社會穩(wěn)定的維系造成負(fù)面影響，法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用還需要注意全面考慮原則，保證法律擬制思維的應(yīng)用既不影響刑法的效果，也不被民眾所排斥。

3 結(jié)束語

法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用限制較多，主要原因就是防止法律擬制思維影響刑法的性質(zhì)以及刑法的本質(zhì)，這能夠保證法律擬制思維在刑法中的應(yīng)用效果，保證法律擬制思維在刑法中的重要性，促進刑法的進一步發(fā)展以及進一步完善。

[1]鄭超.論法律擬制思維在刑法中的重要性[J].西南政法大學(xué)學(xué)報,2011,13(6):20-28.

[2]肖怡.轉(zhuǎn)變思維方式重識刑法中的"行為"概念[J].山東科技大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2004,6(3):65-68,108.

[3]溫曉莉.論法律虛擬——法律擬制、假定的認(rèn)識論存在論探討[D].中國人民大學(xué),2007.