私募股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)的控制思路及途徑探尋

李寶英

（518000 福田區(qū)委組織部 廣東 深圳）

私募股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)的控制思路及途徑探尋

李寶英

（518000 福田區(qū)委組織部 廣東 深圳）

在私募股權(quán)投資中，如何有效的控制面臨的巨大法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)逐漸成為私募股權(quán)法律研究部門關(guān)注的重點(diǎn)，通過對(duì)私募股權(quán)投資中的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制，可以有效降低來自市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)，使得各項(xiàng)私募股權(quán)投資工作可以順利進(jìn)行。本文對(duì)私募股權(quán)投資進(jìn)行分析，研究了其法律風(fēng)險(xiǎn)，提出了一些私募股權(quán)投資在控制法律風(fēng)險(xiǎn)上的思路，希望可以為私募股權(quán)投資降低法律風(fēng)險(xiǎn)提供一定的幫助，為相關(guān)工作的優(yōu)化奠定基礎(chǔ)。

私募股權(quán)投資；法律風(fēng)險(xiǎn)；控制思路；途徑

在新時(shí)期金融市場(chǎng)上，私募股權(quán)投資基金是非常活躍的一種力量。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，越來越多的企業(yè)已經(jīng)開始發(fā)展規(guī)?；娜谫Y需求，在私募資金投資者之間也形成了相對(duì)穩(wěn)定的關(guān)系，私募股權(quán)投資市場(chǎng)挖掘這些相互關(guān)系之間的巨大潛力。如果私募股權(quán)投資項(xiàng)目足夠成功，那么參與的各方都會(huì)獲得巨大的利益回報(bào)，而被投標(biāo)的目標(biāo)公司也會(huì)因?yàn)檫@些管理投資項(xiàng)目而獲得不斷的發(fā)展，也能取得豐厚的經(jīng)濟(jì)回報(bào)。一些股權(quán)投資單位在進(jìn)行私募資金時(shí)，往往會(huì)通過借助推出從而獲得股權(quán)溢價(jià)收益。對(duì)于投資目標(biāo)公司，其經(jīng)營(yíng)者和股東也可以在企業(yè)長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展中取得巨大的收益。所以十分有必要開展私募股權(quán)投資活動(dòng)，對(duì)各方的利益都進(jìn)行了維護(hù)，同時(shí)，也要重視對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范控制，建立科學(xué)的控制思想以及控制路徑，使得控制效果進(jìn)一步提高，使得私募股權(quán)投資的法律控制可以提供切實(shí)的保障。

1 私募股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)

在金融領(lǐng)域，私募股權(quán)投資因?yàn)楸旧硇再|(zhì)的影響表現(xiàn)出法律特殊性，也表現(xiàn)出不同形式的法律風(fēng)險(xiǎn)。通過分析和研究發(fā)現(xiàn)，正式因?yàn)榉申P(guān)系的特殊性，才產(chǎn)生了諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，而且表現(xiàn)在非常多的方面，例如權(quán)力和義務(wù)的關(guān)系﹑法律經(jīng)濟(jì)主體因素的產(chǎn)生等[1]。這就要求我們?cè)诳刂扑侥脊蓹?quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)該明確其中的重點(diǎn)，根據(jù)不同法律風(fēng)險(xiǎn)的成因，明確控制目的，然后才能制定出相對(duì)科學(xué)合理的控制措施，另外還要從多角度進(jìn)行考慮，保證控制機(jī)制可以發(fā)揮作用，使各項(xiàng)工作可以順利進(jìn)行。

2 私募股權(quán)投資法律控制的思路和途徑

結(jié)合形成法律風(fēng)險(xiǎn)的因素，通過對(duì)各項(xiàng)工作進(jìn)行積極的探索，從而制定了一些控制措施，以期改善風(fēng)險(xiǎn)控制的現(xiàn)狀，提高風(fēng)險(xiǎn)控制的水平。

2.1 設(shè)定風(fēng)險(xiǎn)分散工具——優(yōu)先權(quán)利條款

在私募股權(quán)業(yè)務(wù)中，無論私募方采用什么樣的并購方式，都會(huì)向目標(biāo)企業(yè)提出相應(yīng)的權(quán)力關(guān)系要求，達(dá)成了優(yōu)先權(quán)協(xié)議，并且明確規(guī)定了一些優(yōu)先權(quán)利條款[2]。受私募方特殊權(quán)利的影響，形成了一些具有法律限定優(yōu)先權(quán)益的約定，這樣一來，即便私募方?jīng)]有參加任何的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但是仍然擁有一些衍生權(quán)利，比如優(yōu)先清算﹑分紅的權(quán)力，通過這些權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，有利于私募方獲得經(jīng)濟(jì)效益。

私募股權(quán)投資工作中，對(duì)于基于同等股權(quán)﹑某一公司通過自身的投資活動(dòng)能夠享有的優(yōu)先權(quán)利，我國相關(guān)公司通常不會(huì)認(rèn)同，而且我國在這些方面的法律體系還不夠完善，所以私募雙方會(huì)通過一些比較具體的約定條款來進(jìn)行限定，使得優(yōu)先權(quán)可以實(shí)現(xiàn)。在公司的章程中明確優(yōu)先權(quán)的限定，對(duì)于分紅權(quán)公司通常不會(huì)強(qiáng)制限定，會(huì)給股東自行確定分紅比例的權(quán)力，分紅比例確定好之后，就會(huì)按照比例來開展各項(xiàng)工作。另外還可以通過公司章程或者是其他相關(guān)的出資協(xié)議等來限定其他的優(yōu)先權(quán)。但是這些限定實(shí)施起來還是缺乏相對(duì)科學(xué)的執(zhí)行方法，而且在法律效力層級(jí)也存在一定的問題，這些都不利于優(yōu)先權(quán)的實(shí)現(xiàn)。所以要想實(shí)現(xiàn)優(yōu)先權(quán)，還是要通過公司的章程和其他相關(guān)協(xié)議。另外，離岸公司可以規(guī)避優(yōu)先權(quán)的限制，這也是很多公司實(shí)現(xiàn)優(yōu)先權(quán)過程中一定要開展的工作。所以，進(jìn)行私募股權(quán)投資工作時(shí)，條件允許可以建立離岸公司來規(guī)避優(yōu)先權(quán)的限定，使得優(yōu)先權(quán)可以有效的實(shí)現(xiàn)。

2.2 開展特殊權(quán)利保護(hù)工作

通過設(shè)定科學(xué)的風(fēng)險(xiǎn)平衡方案，可以提高法律風(fēng)險(xiǎn)控制的效果。其中關(guān)鍵是保護(hù)特殊權(quán)利，使得私募股權(quán)投資工作可以正常展開[3]。

首先是保護(hù)回購權(quán)。在私募股權(quán)投資活動(dòng)中，私募方會(huì)簽訂回購權(quán)條款，簽訂條款的目的是為了督促公司完成上市工作，進(jìn)而幫助私募投資人通過IPO途徑順利退出這一關(guān)系，如果IPO出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)困境，會(huì)通過其他形式來補(bǔ)償投資人。隨著私募股權(quán)投資事業(yè)的發(fā)展，回購權(quán)條款的應(yīng)用也逐漸普及，而且沒有明確應(yīng)用限制，可以在所有的私募活動(dòng)中使用。在發(fā)展的過程中，不同的企業(yè)也對(duì)條款進(jìn)行了完善，優(yōu)化了回購權(quán)的保護(hù)工作。措施是通過規(guī)范回購權(quán)條目下的工作，進(jìn)行具體的限定，設(shè)置利率上限。另外，回購條款的簽訂雙方必須是私募方或者目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。私募方不能直接和目標(biāo)企業(yè)簽訂回購權(quán)合同，保障了私募方的權(quán)益。

其次是保護(hù)拖帶權(quán)。簡(jiǎn)單地說就是目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者如果要出售所持股份，那么私募方可以獲得同等價(jià)位的目標(biāo)公司的股權(quán)。應(yīng)用拖帶權(quán)不僅可以限定大股東的退出方式，還使得私募方享有和大股東同樣的股權(quán)變現(xiàn)能力。設(shè)立這一條款充分保證了私募方的權(quán)益，即使公司運(yùn)營(yíng)中出現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)，股東也不能用提前撤股來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。但是我國的法律在這方面并沒有明確的限定，所以如果企業(yè)經(jīng)營(yíng)者已經(jīng)出售了股權(quán)，那么私募方也無法對(duì)買方進(jìn)行約束，會(huì)帶來不可磨滅的損失。解決措施可以通過在拖帶權(quán)的相關(guān)法律條款中附帶違約法律責(zé)任；另外在簽訂過程中要賦予其他經(jīng)營(yíng)者跟隨出售的權(quán)利。

最后就是保護(hù)反稀釋權(quán)利。這一條款是用來保護(hù)投資人的合法權(quán)益的，根據(jù)這一協(xié)定，后加入的投資人員的權(quán)益不能大于原始投資人。這項(xiàng)條款的應(yīng)用使得目標(biāo)公司在發(fā)展的過程中會(huì)選擇更高的價(jià)格來進(jìn)行投資工作，對(duì)投資方進(jìn)行了保護(hù)，避免因?yàn)榻祪r(jià)融資而稀釋了投資方的資產(chǎn)。措施是雙方簽訂的反稀釋條款要涉及違約條款，目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者為了企業(yè)的發(fā)展尋求下一輪的融資，那么就會(huì)構(gòu)成違法違約行為，需要支付違約金。

3 結(jié)束語

在私募股權(quán)投資活動(dòng)中，要注意對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制，保障私募方的各種合法權(quán)益。但是相關(guān)的控制體系還不夠完善，本文提供了一些控制思路和途徑，希望完善私募股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)的控制，合理應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，切實(shí)保障私募方的權(quán)益。

[1]劉向東,陳奕文.私募股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)的分析與控制[J].天津法學(xué),2012,28(1):64-71.

[2]張?zhí)砹?私募股權(quán)投資法律風(fēng)險(xiǎn)的控制思路與途徑略述[J].法制與社會(huì),2016(27):84-85.

[3]鄭佩雯.私募股權(quán)投資估值調(diào)整機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn)防范[J].甘肅金融,2016(1):38-41.