探析應(yīng)對股東“抽逃出資”之有效措施

成文環(huán)

（523000 廣東凱略律師事務(wù)所 廣東 東莞）

探析應(yīng)對股東“抽逃出資”之有效措施

成文環(huán)

（523000 廣東凱略律師事務(wù)所 廣東 東莞）

抽逃出資之行為本質(zhì)是一種變相違反出資義務(wù)之行為，嚴(yán)重?fù)p害公司、股東、債權(quán)人等主體的合法權(quán)益，破壞了公司資本維持的秩序，同時(shí)亦對我國社會(huì)信用帶來不良影響。因此，隨著我國立法之完善，我國亦通過多部法律法規(guī)基本建立起抽逃出資法律責(zé)任的法律體系框架。本文中，筆者擬通過以抽逃出資的法律責(zé)任的相關(guān)規(guī)定作為切入點(diǎn)，探析我國現(xiàn)行可用以應(yīng)對股東“抽逃出資”的有效途徑。

抽逃出資；股東；法律責(zé)任；公司

抽逃出資包括抽逃注冊資本和抽逃股東出資。抽逃注冊資本屬于違法犯罪行為，這不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權(quán)人，因此法律嚴(yán)令禁止，情節(jié)嚴(yán)重的還構(gòu)成犯罪。根據(jù)以往的案例，抽逃出資往往由大股東或控股股東隱蔽實(shí)施，但普通的中小股東絕非無計(jì)可施。

一、抽逃出資法律責(zé)任之規(guī)定

出資是公司發(fā)起人、股東最重要的基本義務(wù)，亦是其取得公司股權(quán)的事實(shí)與法律依據(jù)。抽逃出資，主要指在公司成立后，股東惡意違背不得抽回出資的規(guī)定，非經(jīng)法定程序從公司中抽回相當(dāng)于已繳納出資數(shù)額的財(cái)產(chǎn)，但同時(shí)繼續(xù)持有公司股份，享有相應(yīng)之權(quán)益，是一種變相違反出資義務(wù)之行為，對于公司、其它股東及公司債權(quán)人而言亦為一種侵權(quán)行為。

目前，隨著立法的完善及法律體系之不斷擴(kuò)展，我國對于抽逃出資之法律責(zé)任規(guī)定在不同的規(guī)范性法律文件中，主要為《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和《刑法》的規(guī)定。按照上述規(guī)定的具體法律條文，抽逃出資的法律責(zé)任形式有民事、刑事及行政責(zé)任，其中《公司法》第三十六條、第九十二條規(guī)定的為民事責(zé)任，《刑法》第一百五十九條規(guī)定的為刑事責(zé)任，《公司法》與《公司法登記管理?xiàng)l例》第七十一條規(guī)定則為行政責(zé)任。

二、應(yīng)對股東抽逃出資有效措施

（一）通過查賬掌握情況

根據(jù)《公司法》第三十三條的規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”。因此，查賬是作為抽逃出資的檢查方法。因抽逃出資通常是在履行出資義務(wù)后，通過將貨幣資金或者非貨幣資產(chǎn)提取或轉(zhuǎn)移而導(dǎo)致公司資產(chǎn)減少的行為。因此，通過查閱公司會(huì)計(jì)賬冊后，就可以判斷大股東有無正當(dāng)理由從公司進(jìn)過“提款”該等行為，即是否存在抽逃出資的行為。

（二）分析判斷抽逃出資情況

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十二條的規(guī)定：“公司成立后，相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益的，公司、股東或者公司債權(quán)人可以請求法院認(rèn)定該股東抽逃出資：（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為”。因此，一當(dāng)公司、股東或公司債權(quán)人發(fā)現(xiàn)其它股東存在上述之行為，即可以請求法院認(rèn)定該股東抽逃出資，從而追究其相關(guān)責(zé)任。

（三）追究民事責(zé)任

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十四條的規(guī)定：“公司或者其他股東有權(quán)要求抽逃出資的股東向公司返還出資本息，并且有權(quán)要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。而公司債權(quán)人可以要求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，并可以要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任”，因此，要是發(fā)現(xiàn)存在有協(xié)助抽逃出資的其它股東，則公司與其它股東是有權(quán)要求他們承擔(dān)連帶責(zé)任；同時(shí)，公司債權(quán)人可以要求抽逃出資的股東在其抽逃的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，協(xié)助人承擔(dān)連帶責(zé)任。

如果股東抽逃全部出資，經(jīng)公司催告后合理期限內(nèi)仍不返還的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十七條第一款的規(guī)定，公司可以以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，則該抽逃出資的股東不再享有相應(yīng)的股權(quán)權(quán)益。

（四）追究刑事責(zé)任

如果不是簡單的抽逃出資行為，符合下列的情形，則可對抽逃出資之股東追究刑事責(zé)任：如果公司人員利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，根據(jù)《刑法》第271條之規(guī)定，將構(gòu)成職務(wù)侵占罪；如果公司工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，根據(jù)《刑法》第272條之規(guī)定，將構(gòu)成挪用資金罪。如果是國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有這些行為的，根據(jù)《刑法》第382條與第384條將分別構(gòu)成貪污罪和挪用公款罪。

三、小結(jié)

現(xiàn)實(shí)中股東抽逃出資的現(xiàn)象屢見不鮮。當(dāng)然，即使因?yàn)榻?jīng)營之需要，關(guān)聯(lián)公司之間臨時(shí)拆借資金的情況是非常普遍和正常的。但是，在資金拆借時(shí)沒有考慮公司、其他股東和債權(quán)人的利益，甚至把公司當(dāng)成提款機(jī)而惡意損害他人利益，顯然已違背法律之規(guī)定。筆者認(rèn)為，隨著抽逃出資法律責(zé)任的法律體系框架的不斷完善，應(yīng)對股東“抽逃出資”之有效措施亦會(huì)隨之增多，普通的中小股東絕非無計(jì)可施。若抱著心存僥幸與瞞天過海的想法，鋌而走險(xiǎn)意圖抽逃出資，那么，輕則招來民事官司造成經(jīng)濟(jì)損失，重則引來牢獄之災(zāi)失去人身自由。

[1]羅美卿.公司股東抽逃出資的法律責(zé)任.法制博覽,2016(30).

[2]肖文鋒.企業(yè)抽逃出資問題防范探析.企業(yè)經(jīng)濟(jì),2013(04).

[3]周明利,林友江.論股東抽逃出資的民事責(zé)任.法制與社會(huì),2013(01).

[4]歐潔梅.論抽逃出資的定性及其民事責(zé)任.法制與社會(huì),2009(05).

成文環(huán)（1979～），男，廣西隆安縣人，現(xiàn)居住地廣東省東莞市，民族：壯，學(xué)歷：本科。研究方向：民商事法律、刑法。