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    我國離婚救濟(jì)制度剖析

    2017-01-21 00:55:54范賢聰
    知音勵志·社科版 2016年12期

    摘 要2001年婚姻法修正案對我國離婚制度作了較大幅度的修改,但是,婚姻法修正案施行以來,離婚救濟(jì)制度在實踐中的適用卻不盡如人意,在此,筆者通過對離婚救濟(jì)制度存在的問題進(jìn)行簡要分析,期望引起更多專家、學(xué)者乃至立法者們的關(guān)注,能夠進(jìn)一步完善離婚救濟(jì)制度,加強(qiáng)其在實踐中操作性,使其能夠真正實現(xiàn)扶助離婚時弱勢一方的目的。

    【關(guān)鍵詞】離婚救濟(jì);家務(wù)補(bǔ)償;離婚損害賠償

    離婚救濟(jì)是指在離婚時對弱勢方的一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,也是對違反婚姻家庭義務(wù)一方的經(jīng)濟(jì)制裁。2001年婚姻法修正案規(guī)定的離婚救濟(jì)制度,在對原有經(jīng)濟(jì)幫助制度修改完善的基礎(chǔ)上,增補(bǔ)了家務(wù)補(bǔ)償和離婚損害賠償兩項內(nèi)容,加強(qiáng)了對離婚時處于弱勢方的幫助,但是,筆者認(rèn)為,從十多年的實踐來看,其適用中仍然存在一些亟待解決的問題。

    1 家務(wù)補(bǔ)償

    2001年婚姻法修正案第40條規(guī)定:“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償,另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償?!边@是我國第一次在法律上承認(rèn)家務(wù)勞動的價值,這一規(guī)定有著里程碑意義。遺憾的是,實踐中并未能真正發(fā)揮出這項規(guī)定的作用,筆者認(rèn)為,這一規(guī)定存在以下問題:

    1.1 調(diào)整范圍狹窄

    按照這一規(guī)定,適用家務(wù)補(bǔ)償?shù)那疤釛l件是雙方依法用書面形式約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有,即夫妻實行的是分別財產(chǎn)制。正是這一嚴(yán)格條件,導(dǎo)致其調(diào)整范圍過于狹窄,實踐中,真正需要承認(rèn)一方家務(wù)勞動價值的夫妻往往并沒有約定實行夫妻分別財產(chǎn)制,因此在離婚時根本無法對其家務(wù)補(bǔ)償,這一規(guī)定成為一紙空文。

    1.2 操作性不強(qiáng)

    婚姻法關(guān)于家務(wù)補(bǔ)償,僅有一條規(guī)定,對于如何認(rèn)定“付出較多義務(wù)”,如何認(rèn)定是否需要家務(wù)補(bǔ)償,如何補(bǔ)償,補(bǔ)償?shù)臄?shù)額如何確定,都沒有作出具體規(guī)定,最高人民法院關(guān)于婚姻法的司法解釋(一)、(二)、(三)也都沒有作出相應(yīng)解釋,因此,此條規(guī)定在實踐中操作起來也很難。

    針對以上問題,筆者建議:

    1.2.1 放寬家務(wù)補(bǔ)償?shù)臈l件

    不管夫妻關(guān)系存續(xù)期間實行的是共同財產(chǎn)制還是分別財產(chǎn)制,離婚時都應(yīng)承認(rèn)家務(wù)勞動的價值,對在婚姻關(guān)系存續(xù)期間從事較多家務(wù)勞動的一方依法予以補(bǔ)償。

    1.2.2 完善立法

    立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快完善細(xì)化這一規(guī)定,對家務(wù)補(bǔ)償?shù)木唧w條件、補(bǔ)償方式、補(bǔ)償數(shù)額作出具體規(guī)定,以利于司法實踐中具體適用。

    2 經(jīng)濟(jì)幫助

    2001年婚姻法修正案對原有的經(jīng)濟(jì)幫助條款作了一定修改,第42條規(guī)定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!绷硗猓痉ń忉專ㄒ唬┑?7條也作出了解釋: “一方生活困難”,是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健?一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。 離婚時,一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。應(yīng)該承認(rèn),與以前的規(guī)定相比,經(jīng)濟(jì)幫助相對具體化了,但是,筆者認(rèn)為,仍然存在以下問題:

    2.1 經(jīng)濟(jì)幫助的標(biāo)準(zhǔn)太高

    按照法律規(guī)定,經(jīng)濟(jì)幫助的條件是一方生活困難。對于如何認(rèn)定“生活困難”,司法解釋規(guī)定為依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健?一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。這種標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致實踐中只有極個別當(dāng)事人才可能得到一定的經(jīng)濟(jì)幫助。但筆者作為律師通過業(yè)務(wù)活動發(fā)現(xiàn),我國現(xiàn)階段婚姻模式是一方在外打拚,一方全職在家,尤其是多數(shù)是女方放棄自己的就業(yè)培訓(xùn)機(jī)會和發(fā)展空間,作為家庭婦女在婚后長期全身心照顧配偶和子女,如果丈夫提出離婚她們大多年齡已屆不惑,再就業(yè)能力欠缺,此時再重新參與社會的激烈競爭十分艱難,這會導(dǎo)致她們的生活水平會急劇下降,處于生活困難的狀態(tài)。

    2.2 經(jīng)濟(jì)幫助的期限、方式未作具體規(guī)定。

    婚姻法對于經(jīng)濟(jì)幫助,僅規(guī)定如一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。司法解釋(一)有規(guī)定,離婚時,一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。至于是否可以采取其它給予方式以及給予期限等均未作出具體規(guī)定,因此,此條規(guī)定在實踐中同樣操作性不強(qiáng)。

    針對以上問題,筆者建議:

    2.2.1 降低經(jīng)濟(jì)幫助的標(biāo)準(zhǔn)。

    離婚后沒有住處,屬于生活困難的一種情況。另外,還可能存在其他一些生活困難的具體情況。目前有許多學(xué)者建議將我國的“生活困難”標(biāo)準(zhǔn)改為“原有生活水平標(biāo)準(zhǔn)”,筆者也贊同此種觀點,這樣可以對那些以犧牲自我發(fā)展機(jī)會為代價,為家務(wù)作出重大貢獻(xiàn)的弱勢一方給予公平和鼓勵。這樣也才符合《婚姻法》鼓勵人們締結(jié)婚姻,為家庭盡責(zé)任盡義務(wù)法制理念。

    2.2.2 細(xì)化經(jīng)濟(jì)幫助的權(quán)限、方式

    筆者認(rèn)為,我國可以借鑒國外的離婚幫助方式。在國外,不少國家通過設(shè)立離婚扶養(yǎng)制度對弱勢方進(jìn)行補(bǔ)償,離婚時,一方對弱勢方支付扶養(yǎng)費、贍養(yǎng)費,一般參考以下情況:雙方當(dāng)事人的收入和財產(chǎn),婚齡長短及雙方年齡,健康狀況,需要自立一方目前和將來的能力,使一方自立所需期限和培養(yǎng)費,婚姻期間確立的實際生活水準(zhǔn),需要扶養(yǎng)一方作為配偶對家庭所作貢獻(xiàn)等,由此確定具體支付的期限和標(biāo)準(zhǔn)。

    3 離婚損害賠償

    2001年婚姻法修正案施行以后,我國在認(rèn)識和處理離婚問題上有兩個比較大的變化:一是由禁止離婚轉(zhuǎn)向許可離婚,這種轉(zhuǎn)變有觀念上的改變,更體現(xiàn)在立法中。二是離婚的條件是婚姻關(guān)系破裂,雙方無法共同生活。引起婚姻關(guān)系破裂,可能雙方都沒有過錯,也可能是一方的行為傷害了婚姻的基礎(chǔ),但不論是出于什么原因,只要婚姻破裂,就應(yīng)當(dāng)解除婚姻,哪怕是受害方不同意離婚。對受害者的彌補(bǔ)不再像以前那樣把離婚作為懲罰手段,而應(yīng)該通過經(jīng)濟(jì)的方式。因此,2001年婚姻法修正案新增加規(guī)定了離婚損害賠償制度,因夫妻一方的特定行為導(dǎo)致離婚的,他方可請求損害賠償。

    《婚姻法》第46條規(guī)定:“有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:(1)重婚的;(2)有配偶者與他人同居的;(3)實施家庭暴力的;(4)虐待、遺棄家庭成員的?!?/p>

    實踐中存在以下問題:

    3.1 法定理由太過狹窄

    第46條規(guī)定了四種損害賠償法定事由,多數(shù)學(xué)者認(rèn)為太過狹窄。實踐中,在婚姻關(guān)系存續(xù)期間嚴(yán)重侵害無過錯方權(quán)益的情形多種多樣,比如一方配偶欺騙對方,將與他人發(fā)生性關(guān)系所生私生子交由自己配偶撫養(yǎng)成人。第46條采用的是絕對列舉的方式,只有列舉的4種情形才可以要求損害賠償,當(dāng)不在列舉范圍的其它情形的過錯出現(xiàn)時給配偶造成的傷害沒有辦法要求損害賠償。

    3.2 取證艱難索賠不易

    從實踐來看,目前離婚案件要求損害賠償?shù)?,大多是以過錯方存在外遇情形為理由。但外遇情形本身是隱蔽或無固定住所的,根據(jù)民事訴訟“誰主張誰舉證”的舉證規(guī)則,所以無過錯方很難提供確鑿證據(jù)。另外,有的當(dāng)事人為了取得證據(jù),采取跟蹤、偷拍等手段掌握了一定的證據(jù)或線索,但卻可能因取證過程不具備合法性而得不到法官認(rèn)定和采納。再者,根據(jù)最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,非法定的三種證據(jù),法官不得主動調(diào)查、收集證據(jù),這樣會導(dǎo)致無過錯方的損害賠償請求得不到法律的支持。

    3.3 損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不明確

    婚姻法及相關(guān)司法解釋沒有規(guī)定離婚損害賠償?shù)木唧w標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致實踐中法官操作難。這一制度施行以來的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,很多案件當(dāng)當(dāng)事人及其律師花費大量的人力和金錢取得符合損害賠償條件的證據(jù)后,就算法院最后支持當(dāng)事人的損害賠償請求,但實際上判決的賠償數(shù)額卻極少,不僅不能對無過錯方所受到的傷害進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)救,很多時候連取證成本費用也難以彌補(bǔ),更談不上對過錯方違背婚姻義務(wù)予以懲處。這種情況與損害賠償沒有明確具體標(biāo)準(zhǔn),法院在賠償數(shù)額上保守、不敢大膽判賠是分不開的。

    針對以上問題,筆者建議:

    3.3.1 擴(kuò)大法定理由范圍

    筆者認(rèn)為,對損害賠償?shù)姆ǘɡ碛?,可以通過司法解釋細(xì)化一些實踐中常見的過錯情形,另外,再增設(shè)一個概括性條款,采取列舉性條款與概括性條款相結(jié)合的方式,這樣可以擴(kuò)大損害賠償?shù)姆ǘɡ碛煞秶x予法官一定的自由裁量權(quán),彌補(bǔ)法律規(guī)定的漏洞,解決實踐中出現(xiàn)了不在列舉范圍的其它情形的過錯時無過錯方無法得到賠償?shù)膯栴},更好地實現(xiàn)這一條款懲治過錯方,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償無過錯方的立法意旨,保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益。

    3.3.2 取證難問題的處理

    (1)當(dāng)事人應(yīng)加強(qiáng)證據(jù)意識。實踐中,婚姻當(dāng)事人一方如果存在過錯,另一方當(dāng)事人一定要注意證據(jù)的保存與固定,無過錯方可以采取報警、錄像、錄音、醫(yī)院診斷、拍照等形式對財產(chǎn)損失進(jìn)行證據(jù)保全。還要盡可能固定保存過錯方與第三者的電話通話記錄,手機(jī)短信、電子郵件、QQ聊天、微信聊天記錄等。另外,錄音、錄像等視聽資料一定要注意保存原始證據(jù)。

    (2)必要時適用舉證責(zé)任倒置。盡管民事訴訟規(guī)定了“誰主張誰舉證”原則,而且離婚訴訟中當(dāng)事人的舉證不能屬于客觀不能,但很多學(xué)者提出,由于當(dāng)事人舉證受其認(rèn)識能力及舉證能力的限制,因此在離婚損害賠償訴訟中法官可以根據(jù)當(dāng)事人的舉證能力及舉證難易程度,對負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任的無過錯方適當(dāng)傾斜,必要時舉證責(zé)任倒置,如果受害人有證據(jù)表明過錯方可能存在法定過錯行為卻因客觀原因無法舉證,這種情況下過錯方必須提供證據(jù)證明自己無過錯,否則將依法推定其有過錯。筆者也贊同這一觀點,將侵權(quán)責(zé)任中歸責(zé)原則的過錯推定原則引入到離婚損害賠償制度中,可以適當(dāng)減輕無過錯方的舉證義務(wù),也能更好地實現(xiàn)這一制度的立法目的。

    (3)當(dāng)事人可申請法院調(diào)查取證。筆者認(rèn)為,針對離婚損害賠償訴訟取證難的問題,我國可采用舉證責(zé)任原則上由當(dāng)事人負(fù)責(zé)舉證,必要時也可請求法院予以查明相結(jié)合的方式。我國《民事訴訟法》的第81條規(guī)定,“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當(dāng)事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動采取保全措施。”另外,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第17條規(guī)定,對于涉及個人隱私或因客觀原因不能自行收集的其他材料,當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),這實際上也表明法律對處于弱勢地位的訴訟主體在舉證責(zé)任承擔(dān)上的一種特殊援助。因此,當(dāng)離婚損害賠償訴訟中無過錯方知道案件線索卻難以取得證據(jù)的,可以向人民法院申請調(diào)查取證。

    (4)建立證人出庭保障機(jī)制。鼓勵證人出庭建立制約機(jī)制,強(qiáng)制證人出庭。出庭作證是證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù),對此法律無任何強(qiáng)制性規(guī)定,造成了證人出庭率低、是否出庭隨意性大的現(xiàn)狀。

    (5)通過婚姻家庭救助方式取證。2001年婚姻法修正案增設(shè)了“救助措施與法律責(zé)任”,規(guī)定了違反婚姻家庭法的法律責(zé)任和其他救助措施?;橐黾彝ゾ戎ㄉ鐣戎⑿姓戎退痉ň戎?。因此,如果無過錯方舉證困難,居委會、村委會和當(dāng)事人所在單位及有關(guān)的群眾組織,公安機(jī)關(guān)等,可以按《婚姻法》第43條-45條的規(guī)定正確履行義務(wù),采取一定的婚姻家庭救助措施,在必要時應(yīng)無條件地履行給無過錯方當(dāng)事人出具證據(jù)的義務(wù),以保護(hù)無過錯方的合法權(quán)益。

    4 賠償標(biāo)準(zhǔn)問題

    據(jù)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,實踐中各法院已判決離婚賠償?shù)陌讣校r償數(shù)額不統(tǒng)一,嚴(yán)重影響了法律的權(quán)威性,因此,應(yīng)在兩級法院內(nèi)統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)。筆者建議:在物質(zhì)損害方面,可以按實際發(fā)生額計算;精神損害方面,可以統(tǒng)一確定一個最高限額,人民法院在限額內(nèi)根據(jù)具體案件確定賠償數(shù)額。

    此外,按照婚姻法及司法解釋的規(guī)定,離婚損害賠償有特定的當(dāng)事人,即離婚損害賠償?shù)臋?quán)利人是無過錯的一方;義務(wù)人是有過錯的一方。如雙方都有法條所指的過錯,適用“過錯相抵”原則,都不能要求損害賠償。筆者認(rèn)為,由于目前離婚損害賠償案件大多是以一方存在外遇為理由,為了懲處婚姻中的“出軌”,應(yīng)當(dāng)區(qū)分過錯情形,對外遇情形導(dǎo)致離婚的,另一方只要不存在外遇過錯應(yīng)當(dāng)可以要求賠償。

    作者簡介

    范賢聰(1966-),女,漢族,四川省資陽市人。現(xiàn)為宜賓學(xué)院法學(xué)院副教授。研究方向為民法學(xué)、婚姻家庭繼承法。

    作者單位

    四川宜賓學(xué)院法學(xué)院 四川省宜賓市 644000

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