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    電子證據(jù)在民事訴訟中的運(yùn)用

    2016-12-28 13:26:54王曉龍大滄海律師事務(wù)所
    大陸橋視野 2016年16期
    關(guān)鍵詞:證據(jù)司法規(guī)則

    王曉龍/大滄海律師事務(wù)所

    電子證據(jù)在民事訴訟中的運(yùn)用

    王曉龍/大滄海律師事務(wù)所

    本文包括以下幾個(gè)部分。第一部分:電子證據(jù)及其證據(jù)規(guī)則。本部分通過(guò)界定電子證據(jù)的概念、特征的方式明確電子證據(jù)為何。第二部分:電子證據(jù)的相關(guān)法律規(guī)定。本部分通過(guò)介紹我國(guó)法律關(guān)于電子證據(jù)的規(guī)定,引出我國(guó)法律規(guī)定的不足。第三部分:電子證據(jù)在司法實(shí)踐中的運(yùn)用。本部分通過(guò)案例的方式進(jìn)一步說(shuō)明我國(guó)法律規(guī)定的不足,并引出針對(duì)該不足的解決方式。

    電子證據(jù);證據(jù)收集;證據(jù)認(rèn)證

    大數(shù)據(jù)時(shí)代的到來(lái),網(wǎng)絡(luò)和電子產(chǎn)品已經(jīng)深入人們的日常生活和工作當(dāng)中,人們?cè)谌粘I钪邢硎艿娇萍紟?lái)的便利越來(lái)越多,對(duì)科技的依賴也越來(lái)越大,如交友、購(gòu)物、旅游、娛樂(lè)等體驗(yàn),很多都在互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)大平臺(tái)上得以實(shí)現(xiàn),這也是眼下龐大的年輕群體應(yīng)用最廣泛的形式。電話、短信、郵件、微信、微博等傳遞信息的電子數(shù)據(jù)形式日益豐富,在提高人們工作和生活效率的同時(shí),也開始引發(fā)越來(lái)越多的新形式糾紛和違法行為。從十年前刑法領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)犯罪、知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛,逐漸擴(kuò)展至普通的經(jīng)濟(jì)合同糾紛乃至民間借貸糾紛。糾紛訴諸法律,訴訟中電子證據(jù)在司法實(shí)踐中的應(yīng)用亦日益廣泛。

    電子證據(jù)作為證據(jù)領(lǐng)域的一個(gè)新生物,日益進(jìn)入司法實(shí)務(wù)中,2013年,新的刑事訴訟法和民事訴訟法正式將電子數(shù)據(jù)規(guī)定為證據(jù)種類之一,但是,當(dāng)前仍沒(méi)有明確的關(guān)于電子證據(jù)的法律規(guī)則,法律工作者、尤其是法官們?nèi)绾螌?duì)待該類證據(jù),成為當(dāng)前中國(guó)司法實(shí)務(wù)中的一大難題。

    一、電子證據(jù)及其證據(jù)規(guī)則

    (一)電子證據(jù)

    目前,學(xué)界對(duì)電子證據(jù)的定義還未形成一個(gè)廣泛接受的明晰表達(dá)。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》第2條規(guī)定“數(shù)據(jù)電文是指通過(guò)電子手段、光學(xué)手段或其他類似手段生成、發(fā)送、接受或儲(chǔ)存的信息,這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真?!薄吨腥A人民共和國(guó)電子簽名法》中對(duì)電子簽名界定為數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。數(shù)據(jù)電文,是指以電子、光學(xué)、磁或類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。《中國(guó)證據(jù)法草案》第157條,“凡是當(dāng)事人用于證明或者有助于證明其事實(shí)主張的以電子形式存在的一切材料及其派生物,都屬于電子信息證據(jù)?!?/p>

    從上述界定看,電子證據(jù)的產(chǎn)生,基于這幾個(gè)方面的因素或包含這幾方面核心內(nèi)容:一是其產(chǎn)生于電子技術(shù)(計(jì)算機(jī)技術(shù)),二是其功能是作為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù),三是其表現(xiàn)形式為電子信息。

    (二)電子證據(jù)的特征

    把握電子證據(jù)的特性,明確電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)的不同之處,才能對(duì)其特性有針對(duì)性地開展研究和進(jìn)行立法。綜合學(xué)者的研究,電子證據(jù)的特性主要表現(xiàn)在高技術(shù)性(精密性)、脆弱性、無(wú)形性(隱蔽性)、開放性、分散性等幾個(gè)方面。

    電子證據(jù)的高技術(shù)性,是指相比傳統(tǒng)證據(jù),其形成、傳輸、存儲(chǔ)、輸出等都依賴于計(jì)算機(jī)技術(shù)?,F(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)的普及,又使得這種高科技性能為普通大眾所掌握,因而電子證據(jù)無(wú)論是在民事領(lǐng)域,還是在刑事領(lǐng)域,都會(huì)隨著現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展日趨增多。而電子證據(jù)法律規(guī)則的缺乏和滯后,也日益無(wú)法應(yīng)對(duì)這一趨勢(shì)。此外,電子技術(shù)的精密性,一方面能夠避免如證言的誤傳、書證的誤記等其他證據(jù)的一些弊端,但是因其技術(shù)的普及,使得普通人都可能對(duì)其進(jìn)行截取、監(jiān)聽、竊聽、刪改和毀滅,而且這些操作從技術(shù)上講,也往往難以查清,又使其具有脆弱性的一面。

    電子證據(jù)的無(wú)形性,是指電子證據(jù)以電子信息的形式進(jìn)行存儲(chǔ)和傳輸,它以數(shù)字編碼的形式存儲(chǔ),以電磁脈沖、光束運(yùn)行,這些形式都只是在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部,無(wú)法通過(guò)人的感官直接感知。而且,這些信息輸出的形式也是多樣的,有通過(guò)屏幕顯示文字、圖片、視頻,也可以輸出為紙質(zhì)文件。正是由于這種無(wú)形性,如果其在存儲(chǔ)、傳輸或輸出過(guò)程中任意一處出現(xiàn)差錯(cuò),無(wú)論是人為的,還是系統(tǒng)錯(cuò)誤,都難以查清。

    電子證據(jù)的開放性,是指因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及,電子信息可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)廣泛傳播,即使不通過(guò)網(wǎng)絡(luò),也可以通過(guò)拷貝方式無(wú)限復(fù)制,隨時(shí)向外傳播。這種開放性和分散性,一方面有利于電子證據(jù)的采集,但是另一方面,因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)資源浩如煙海,篩選可用信息有時(shí)又如大海撈針。

    (三)電子證據(jù)規(guī)則

    民事訴訟中,電子證據(jù)規(guī)則除一般證據(jù)規(guī)則(如證據(jù)構(gòu)成規(guī)則)外,還有自身的特定規(guī)則,這些特定規(guī)則包括電子證據(jù)的證據(jù)資格規(guī)則、證明力規(guī)則,以及訴訟過(guò)程中的證據(jù)運(yùn)用規(guī)則,如電子證據(jù)的采集、提出、審查、質(zhì)證、認(rèn)證規(guī)則等。

    證據(jù)是司法裁判、實(shí)現(xiàn)司法正義的基礎(chǔ)。隨著計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和普及,電子化的民事糾紛越來(lái)越多,當(dāng)前,電子證據(jù)越來(lái)越多地出現(xiàn)于司法實(shí)踐中,但是電子證據(jù)要真正在司法實(shí)踐中發(fā)揮其應(yīng)有的作用,還必須需要構(gòu)建一系列的規(guī)則。電子證據(jù)規(guī)則構(gòu)建的滯后,無(wú)疑會(huì)成為中國(guó)法治建設(shè)前行的絆腳石。電子證據(jù)如何歸類和定位,如何采集、鑒定,如何在庭審中出示、質(zhì)證和認(rèn)證,如何采信和衡量其證明力,等等,這些問(wèn)題都是民事程序法所必須解決的。

    二、電子證據(jù)的相關(guān)法律規(guī)定

    隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)的普及,我國(guó)政府對(duì)電子商務(wù)的立法態(tài)度雖然非常積極,但是,我國(guó)關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的法規(guī)大多集中在通信管制等方面,有關(guān)電子商務(wù)的運(yùn)行和交易行為等方面沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的法律出臺(tái),目前我國(guó)有關(guān)電子證據(jù)的立法依然十分滯后。在我國(guó),作為電子證據(jù)法的母法的證據(jù)法、電子商務(wù)法等還都尚未出臺(tái),更談不上存在單獨(dú)的電子證據(jù)法 。但是,我國(guó)有關(guān)電子證據(jù)的立法也并非空白。我國(guó)有關(guān)電子證據(jù)的立法散見于各類法律之中,如《合同法》《電子簽名法》《道路交通安全法》《行政許可法》《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等法律,以及地方性規(guī)范。其中,《合同法》第11、 16、 26、 33,、34條等,專門對(duì)數(shù)據(jù)電文做出了規(guī)定,并將“數(shù)據(jù)電文”納入“書面形式”。從這些法律規(guī)定內(nèi)容看,我國(guó)關(guān)于電子證據(jù)的立法,大多是關(guān)于電子證據(jù)收集和保全的,如《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第22條等,而關(guān)于電子證據(jù)證明資格和證明力的規(guī)則幾乎沒(méi)有。而且這些法律之間有關(guān)電子證據(jù)的立法也缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)思想,對(duì)于電子證據(jù)的表述也各不相同,有“電子記錄”、“數(shù)據(jù)電文”、“電子數(shù)據(jù)交換”等等,多達(dá)十余種。面對(duì)日益增多的電子證據(jù),立法的滯后,使得司法人員在處理這些證據(jù)時(shí),往往將其輸出或轉(zhuǎn)化為書證、物證、視聽資料、證人證言等其他證據(jù)形式,這既浪費(fèi)了司法資源,也增加了這些證據(jù)的易變性。

    三、電子證據(jù)在司法實(shí)踐中的運(yùn)用

    自1996年北京市海淀區(qū)法院審結(jié)原告薛某與被告張某侵權(quán)糾紛案(國(guó)內(nèi)首例電子郵件侵權(quán)訴訟)以來(lái),全國(guó)各地法院在司法實(shí)踐中已無(wú)數(shù)次地遇到了電子證據(jù)認(rèn)證的難題,也有很多的電子證據(jù)為法院所采信,如南寧市永新區(qū)法院受理的原告曾建國(guó)訴被告王玲玲欠款案、梁灝英訴覃軍勇名譽(yù)侵權(quán)糾紛案——短信息侵犯名譽(yù)權(quán)案等。2016年8月2日上海市浦東新區(qū)人民法院對(duì)東莞市某光電科技有限公司訴上海某實(shí)業(yè)公司合同糾紛一案做出判決,這是我國(guó)首例微信買賣合同糾紛案件,沒(méi)有正式簽訂書面合同,協(xié)商、轉(zhuǎn)賬等均在微信上進(jìn)行完成,這樣的合同糾紛案件,所依據(jù)的微信截圖、網(wǎng)上銀行電子回單、物流單和網(wǎng)上查詢單等證據(jù),均為電子證據(jù)。

    以上案例可以看出,電子證據(jù)已經(jīng)在司法實(shí)踐中具有了獨(dú)立的法律地位,但是,仍需要一套具體可操作的取證、質(zhì)證、認(rèn)證規(guī)則和證明標(biāo)準(zhǔn)。鑒于此,筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面來(lái)規(guī)范電子證據(jù)在司法中的運(yùn)用。

    (一)電子證據(jù)的取證

    電子證據(jù)的取證包括電子證據(jù)的收集和保全。電子證據(jù)除具有傳統(tǒng)證據(jù)的特點(diǎn)之外,還有高技術(shù)性和數(shù)字性等自身的特點(diǎn),因此,對(duì)于電子證據(jù)的收集和保全除應(yīng)當(dāng)遵守傳統(tǒng)證據(jù)取證規(guī)則外,還必須根據(jù)其自身特點(diǎn),從收集的主體、內(nèi)容、和范圍等方面確立一套個(gè)性標(biāo)準(zhǔn),以保證收集到的電子證據(jù)能夠作為訴訟證據(jù)來(lái)使用。

    第一,收集的主體應(yīng)當(dāng)是同時(shí)具備計(jì)算機(jī)專業(yè)技術(shù)和法律知識(shí)的人員。司法實(shí)踐中,可以依照訴訟法的規(guī)定在司法人員的指導(dǎo)下“聘請(qǐng)有專業(yè)知識(shí)的人”參與電子證據(jù)收集活動(dòng)。對(duì)于不具備專業(yè)知識(shí)的一般人員,權(quán)益受到侵害時(shí)也應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施收集第一手資料,以便日后作進(jìn)一步技術(shù)分析。例如,在網(wǎng)上購(gòu)物過(guò)程中,消費(fèi)者應(yīng)注意及時(shí)收集不同交易時(shí)段的網(wǎng)頁(yè)信息,雙方關(guān)于交易信息的聊天記錄,以及網(wǎng)上支付時(shí)生成的交易訂單號(hào)碼和網(wǎng)銀賬戶變動(dòng)信息等。

    第二,收集電子證據(jù)也要遵循一定的合法程序。一般主體在收集電子證據(jù)過(guò)程中要依照法律規(guī)定“嚴(yán)禁以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù),或者以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取證據(jù)?!?/p>

    第三,當(dāng)事人收集證據(jù),要根據(jù)與案件的關(guān)聯(lián)性合理確定取證范圍。比如在電子商務(wù)中,訂立合同的電子郵件、微信、短信、電子合同本身、生成訂單的網(wǎng)頁(yè)記錄等,都對(duì)還原電子交易這一過(guò)程起著直接或間接的證明作用,因而具備了相關(guān)性。

    第四,要講究一定的收集技術(shù),確保收集到的第一手證據(jù)具有客觀真實(shí)性。

    由于電子證據(jù)的復(fù)雜性,對(duì)電子證據(jù)的保全可以采取不同的措施。如,進(jìn)行電子證據(jù)的公證和申請(qǐng)專業(yè)技術(shù)鑒定。對(duì)一些重要的電子證據(jù),證據(jù)持有人可在公證機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行電子證據(jù)的公證。司法機(jī)關(guān)在難以判斷電子證據(jù)真實(shí)性時(shí),如確有必要,可要求雙方當(dāng)事人委托專家進(jìn)行技術(shù)鑒定,也可要求證據(jù)申請(qǐng)專業(yè)技術(shù)鑒定,并要求專家證人出庭說(shuō)明。

    (二)電子證據(jù)的認(rèn)證

    認(rèn)證是取證、舉證、質(zhì)證的目的和歸宿,一種事物要成為訴訟證據(jù)必須具備客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性。電子證據(jù)同樣如此。對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)證主要有兩個(gè)方面,一是審查電子證據(jù)是否具備進(jìn)入訴訟的資格,二是對(duì)作為訴訟證據(jù)使用的電子證據(jù)本身的證明力大小作出判斷。電子證據(jù)的專業(yè)性較高,對(duì)其進(jìn)行認(rèn)證,應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)專業(yè)技術(shù)人員進(jìn)行鑒定,再由鑒定人員出庭參與質(zhì)證。

    電子證據(jù)是信息技術(shù)在發(fā)展中逐步與證據(jù)制度結(jié)合而產(chǎn)生的一個(gè)人前沿性問(wèn)題,我國(guó)新的刑事訴訟法和民事訴訟法已經(jīng)賦予其獨(dú)立的法律地位,但是,現(xiàn)行證據(jù)法律體系仍未形成對(duì)電子證據(jù)的統(tǒng)一規(guī)則,因此,研究電子證據(jù)的產(chǎn)生、發(fā)展和應(yīng)用規(guī)律,有助于促進(jìn)電子證據(jù)在我國(guó)司法審判實(shí)踐中的運(yùn)用,有助于消除當(dāng)前司法實(shí)踐中對(duì)電子證據(jù)認(rèn)知上存在的誤區(qū),加快我國(guó)信息化社會(huì)進(jìn)程;有助于推動(dòng)我國(guó)電子證據(jù)的立法,完善我國(guó)證據(jù)法律體系。

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