強化互聯(lián)網眾籌融資監(jiān)管的若干建議

宮兆輝

(廣東外語外貿大學會計學院,廣東 廣州510006)

近年來,伴隨著互聯(lián)網金融的飛速發(fā)展以及萬眾創(chuàng)新觀念的普及,互聯(lián)網眾籌融資作為一種充分融合互聯(lián)網精神和技術的新型投融資模式,受到民間中小投資者的追捧。由于準入標準低、渠道廣泛等特點,眾籌從發(fā)起到實施再到回報的各個階段中的風險也日益突顯。特別是我國目前對于眾籌領域的立法仍相對空白,而且在現(xiàn)存的法律框架下,眾籌與證券、集資等概念的界限存在模糊,面臨重大的法律風險。如贊助類眾籌中的實物獎勵類眾籌容易涉嫌非法集資,構成“非法吸收公眾存款罪”或“變相吸收公眾存款罪”,而股權和債權眾籌則容易構成“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”,以及“集資詐騙罪”、“欺詐發(fā)行證券罪”等罪名。在實踐中,更有不法分子套用互聯(lián)網金融創(chuàng)新概念,采取虛構借款人、資金用途等信息,吸收公眾資金,再突然攜款潛逃,嚴重傷害了投資者的利益。因此,為了保障互聯(lián)網金融行業(yè)的健康發(fā)展,市場呼喚強有力的行業(yè)監(jiān)管,本文提出如下建議。

1 完善眾籌行業(yè)專門性法律法規(guī)立法,明確監(jiān)管主體

在2008年金融危機的背景下,中小企業(yè)面臨著融資渠道減少、融資規(guī)模收窄等困難,為鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)業(yè),美國在2011年宣布了“創(chuàng)業(yè)美國”計劃,企業(yè)振興法案(全稱為Jumpstart Our Business Startups Act,以下簡稱JOBS法案)應運而生。其中該法案的第三部分使眾籌融資在法律層面得以規(guī)范化和合理化。

以及通過立法的方式對眾籌這一融資模式的風險予以控制,如設定投融資額度,明確眾籌平臺權利義務以及明確發(fā)起人信息披露義務等。

我國目前既無專門性法規(guī)針對眾籌融資進行約束,而現(xiàn)有的概括性法律在適用上又存在各種的沖突,結合眾籌模式的特點以及在我國的發(fā)展現(xiàn)狀,本文認為在眾籌行業(yè)立法上應兼顧包容性和謹慎性,一方面擴大我國《證券法》的“證券”范圍,使眾籌融資尤其是股權眾籌納入“證券衍生品種”或“國務院依法認定的其他證券之中”,使眾籌模式與“非法集資”行為予以明確的區(qū)分,降低眾籌融資模式的法律風險。另一方面,由于眾籌在我國才剛起步,而且區(qū)別于美國逐漸出現(xiàn)一些“中國特性”,如果直接借鑒美國監(jiān)管模式或者按照現(xiàn)有對成熟金融產品的尺度監(jiān)管,既可能加大這一新興行業(yè)的運作成本,也將很多潛在的參與者排除在眾籌行業(yè)以外,因此,在法律監(jiān)管的層面上,應以原則性為主,并針對眾籌融資的發(fā)展過程中所呈現(xiàn)的具體問題,再進一步制訂出更細致、具體的規(guī)定。

與此同時,要進一步明確各類眾籌模式的監(jiān)管主體以及職能分工。根據2015年7月由中國人民銀行等十部委聯(lián)合發(fā)布的《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》,股權眾籌將納入證監(jiān)會的監(jiān)管范圍之內,P2P則由銀監(jiān)會監(jiān)管,而債權類眾籌則無明確規(guī)定。對于債權眾籌,跟我國同樣是實行分行業(yè)監(jiān)管的美國,則由美國證券交易委員會(SEC)、聯(lián)邦存款保險公司(FDIC)以及各州的證券監(jiān)管者等機構聯(lián)合監(jiān)管,結合我國具體情況,債權眾籌設計債權債務的,可參考P2P同樣由銀監(jiān)會和人行監(jiān)管,而設計債券或資產證券化等證券活動的,證監(jiān)會也應當有監(jiān)管責任。而捐贈和產品類眾籌因不涉及金融領域,則可歸類到正常的民事合同行為。

2 制定合理的眾籌行業(yè)準入標準

而眾籌作為一種基于信用而產生的籌資模式,無論是平臺對于項目方的審核標準,還是投資者對于平臺上項目的選擇都是基于信任。然而,區(qū)別于英美等發(fā)達國家,我國仍未有一套完整的信用體系,而且由于目前眾籌網站的準入制度沒有相應的標準,不能按照傳統(tǒng)的金融機構的法定市場準入程序進行注冊登記,各眾籌平臺雖都是同樣叫眾籌,但背后卻以各種各樣的方式進行注冊,這既不利于政府部門的監(jiān)管,也極大的增加了大眾投資者的投資風險。出于穩(wěn)定金融秩序和保障投資者的目的,對于眾籌平臺(網站)的成立,應實行準入制度,且應要求較高的注冊資本,不同性質的眾籌平臺成立由其主管部門對建立者資質、財務能力、信息技術水平等因素進行嚴格審核,如股權眾籌平臺應由證監(jiān)會予以審核,審核通過并獲得許可證的平臺才可以證實上線運營。

3 加強保障投資者,設立投資上限

眾籌具有一定草根性,中小投資者占據了比較大的比重,而在目前社會誠信環(huán)境下,損害中小投資者的事情頻繁發(fā)生,為維持金融市場穩(wěn)定和更好維護大眾投資者的利益,除了應加強對大眾投資者的教育,提高其風險識別能力和防范意識,完善眾籌項目的信息披露機制,更重要是針對投資者采取專門性的保護措施。如可借鑒美國對投資者設定投資上限的保護機制,投資人的投資上限以年收入或個人資產凈值為標準,一個投資者的凈資產或年收入在10萬元以下,他可在眾籌證券上投資的最高總額為2000元或年收入的5%,而高于十萬元的,則為年收入的10%。年收入為10萬元的投資者可被定義為書將較多的中小投資者,按照以上規(guī)則,大多數(shù)的中小投資者無論是把所有的錢投資入到一個眾籌項目,還是拆分投資到多個眾籌項目,其最大的損失額也不會超過每年5000元,即將投資風險控制在不同經濟基礎投資者可承擔的風險范圍內。

4 加強對項目資金鏈運作的監(jiān)督

按照現(xiàn)行大多數(shù)眾籌平臺的模式,眾籌成功后眾籌平臺便無對項目運營和資金使用的監(jiān)督義務,尤其是高于原設定籌資額的超額部分,項目方的實際用途一般投資者無從得知,這對于資金的安全留下了隱患。因此,應規(guī)定眾籌平臺對于眾籌項目負有監(jiān)督義務,眾籌平臺可以自己設立專門部門或者聘請有資質的第三方機構對眾籌項目的運營情況進行定期的監(jiān)督檢查,并制作各個階段的運營狀況審核公告,一方面向大眾投資者公開,另一方面資金監(jiān)管部門可根據反映的情況和項目發(fā)起方的預算按階段發(fā)放項目資金,保障眾籌資金用得其所。此外,對于眾籌平臺設立資金池的問題,眾籌平臺的主管部門應根據不同平臺的規(guī)模、運營情況、風險程度等因素嚴格控制資金池規(guī)模的上限,而資金池資金所產生的沉淀孳息,眾籌平臺應在投資者投資時確認的投資條款中注明資金池資金產生所收益的分成比例。

5 建立眾籌回報逾期發(fā)放懲罰機制

回報逾期發(fā)放懲罰機制,主要由兩部分組成,一是暢通投資者投訴與反饋渠道,平臺方和主管部門應當設置專門的投訴渠道,當項目發(fā)起方未能依約發(fā)放回報時,投資者可通過投訴渠道向平臺和有關部門反饋,便于平臺或有關部門及時監(jiān)督項目發(fā)起方以及使用強制措施予以執(zhí)行。二是對于預眾籌規(guī)模較大的眾籌項目,眾籌平臺應要求項目發(fā)起方明確注明違約責任以及違約金比例,而融資規(guī)模較少或其他不以金錢等實物進行回報的項目,平臺方有義務要求項目發(fā)起方注明違約責任和承擔方式。對于有不良記錄的項目發(fā)起方,應列入政府部門和眾籌行業(yè)的管控名單之中,對其日后所發(fā)起的項目的眾籌規(guī)模、眾籌形式等作出適當?shù)膽土P性限制。以更好的維護投資者利益,降低風險,提升大眾參與眾籌的積極性性,也有利于眾籌市場的平穩(wěn)發(fā)展。

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