金融區(qū)塊鏈技術的監(jiān)管研究

黃銳

金融區(qū)塊鏈技術的監(jiān)管研究

黃銳

金融區(qū)塊鏈技術應用如數(shù)字貨幣、智能合約的快速發(fā)展引發(fā)了新的金融風險，這給我國現(xiàn)行的金融監(jiān)管體系帶來了一系列挑戰(zhàn)。如何對金融區(qū)塊鏈技術進行有效監(jiān)管，是當前亟待解決的一個問題。美國等發(fā)達國家具有數(shù)字貨幣等金融區(qū)塊鏈技術的先發(fā)優(yōu)勢，金融區(qū)塊鏈技術應用、業(yè)務風險及其監(jiān)管均能在這些國家找到“原型”，它們的監(jiān)管實踐經(jīng)驗對我們在確定區(qū)塊鏈金融應用的業(yè)務實質(zhì)、界定和管理監(jiān)管對象、建立沙盒機制等方面具有重要的借鑒意義和啟示作用。

金融區(qū)塊鏈；數(shù)字貨幣；金融監(jiān)管

一、前 言

雖然比特幣存在規(guī)避監(jiān)管、洗錢、波動劇烈等問題，但是其底層技術區(qū)塊鏈卻從2015年開始在全球掀起技術熱潮，該年被稱為區(qū)塊鏈的元年。一大批國際先進金融機構和大量初創(chuàng)企業(yè)已經(jīng)開始了大量區(qū)塊域技術的應用探索和管理實踐，涉及征信、交易、支付、清算、證券、保險等金融領域。2014年 10月，紐約金融監(jiān)管方面提出對新成立的比特幣公司給予寬松政策；2015年8月,巴克萊銀行成為英國首家接受比特幣的銀行；2015年11月,巴巴多斯考慮添加比特幣作為外匯儲備；2016年 2月,日本監(jiān)管機構宣布考慮將比特幣視為法定貨幣；2016年3月大型貴金屬交易商JM Bullion開始支持比特幣支付等[1]。中國人民銀行在2016年初在北京舉行數(shù)字貨幣研討會，央行高層稱將力爭早日發(fā)行數(shù)字貨幣，以降低貨幣流通成本、提升央行對貨幣供給的控制力，減少洗錢、逃漏稅等違法犯罪行為。多個金融區(qū)塊鏈聯(lián)盟也在近期紛紛成立，包括金融區(qū)塊鏈聯(lián)盟R3、中國分布式總賬基礎協(xié)議聯(lián)盟（China Ledger聯(lián)盟）、金融區(qū)塊鏈合作聯(lián)盟（深圳）。

金融巨頭也加緊制定區(qū)塊鏈標準，摩根大通、高盛集團、瑞士銀行等9家銀行進行了合作，將為區(qū)塊鏈技術在銀行業(yè)中的使用制定行業(yè)標準和協(xié)議，有望取代SWIFT成為未來國際支付的基礎標準[2]。區(qū)塊鏈技術提供商Chain和花旗集團（Citigroup）、富達（Fidelity）、納斯達克（Nasdaq）等金融巨頭于2016年5月宣布公開發(fā)布了名為Chain Open Standard 1的開源區(qū)塊鏈協(xié)議[3]。2016年6月，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會決定成立區(qū)塊鏈研究工作組，由中國銀行原行長李禮輝任組長，深入研究區(qū)塊鏈技術在金融領域的技術難點、業(yè)務場景、風險管理、行業(yè)標準、行業(yè)影響和監(jiān)管問題[4]。

我國過去金融區(qū)塊鏈相關業(yè)務集中在挖礦和硬件投資，以報價等信息提供業(yè)務和咨詢，有深入研究并有一定規(guī)模的應用項目比較匱乏。目前行業(yè)內(nèi)開始呈現(xiàn)向區(qū)塊鏈多元化應用和深度發(fā)展的投資趨勢，但體量較小且缺乏大型金融機構政府支持，萬向集團的區(qū)塊鏈實驗室是少有的大型機構支撐的研發(fā)項目，IDG和數(shù)貝投資則是國內(nèi)比較重要的區(qū)塊鏈投資機構。隨著央行對區(qū)塊鏈重視加深和來自發(fā)達國家的技術溢出效應逐漸明顯，我國相關發(fā)展將會加快。

與金融區(qū)塊鏈的加快發(fā)展形成反差的是，我國對數(shù)字貨幣為代表的金融區(qū)塊鏈技術立法滯后、監(jiān)管不足和運營粗放。中國人民銀行等五部委在 2013年 12月發(fā)布《關于防范比特幣風險的通知》，禁止金融機構從事比特幣等數(shù)字貨幣業(yè)務，但沒有禁止風險自負的個人比特幣交易?？偟膩碚f，

我國還沒有健全與數(shù)字貨幣和金融區(qū)塊鏈相關的法律法規(guī)，也沒有建立適應金融區(qū)塊鏈特點的風險防范和監(jiān)管體系。在這樣的情況下，有的金融區(qū)塊鏈應用突破金融監(jiān)管法規(guī)的底線，進行恐怖融資、網(wǎng)絡洗錢和網(wǎng)絡盜竊。非法買賣毒品的在線市場Silk Road被依法取締[5]；世界最大規(guī)模的比特幣交易所運營商Mt.Gox在2014年2月28日宣布,因交易平臺的85萬個比特幣被盜一空，公司已經(jīng)向日本東京地方法院申請破產(chǎn)保護[6]；2016年6月以太幣的去中心化組織DAO（Decentralised Autonomous Organisation）項目被黑客攻擊[7]，價值逾5000萬美元的350萬個以太幣外溢出DAO的錢包，以太幣（ETH）市場價格瞬間縮水，從記錄高位21.50美元跌至15.28美元，跌幅逾23%；2016年7月國內(nèi)首次受理比特幣被盜[8]。此外，比特幣及其衍生品市場一直存在投機猖獗、市場操縱的現(xiàn)象。

數(shù)字貨幣及區(qū)塊鏈金融應用的野蠻生長帶來的是日益凸顯的風險問題。由于融合了金融行業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的高風險屬性，區(qū)塊鏈金融應用通過價值互聯(lián)網(wǎng)擴散速度更快捷、交叉?zhèn)魅靖鼑乐亍⑽：τ绊懜鼜V泛、風險監(jiān)管更困難。區(qū)塊鏈金融應用風險一旦發(fā)生，便容易造成嚴重的損失，影響金融體系的安全穩(wěn)定。雖然目前區(qū)塊鏈發(fā)展的清晰程度、緊急程度和規(guī)模程度還沒有達到對其全面監(jiān)管的需要，但是必須對其原理、應用和影響加緊探索。因為監(jiān)管部門只有全面掌握了金融區(qū)塊鏈的風險所在，才能有的放矢地對監(jiān)管重點進行風險防范和監(jiān)管。為此，本研究將有助于相關政府部門全面準確進行金融區(qū)塊鏈的風險識別、促進金融區(qū)塊鏈風險防范與行業(yè)監(jiān)管，從而為新金融的快速發(fā)展保駕護航。

目前的文獻以研究比特幣等數(shù)字貨幣為主，而對金融區(qū)塊鏈技術的監(jiān)管研究較少。本文圍繞金融區(qū)塊鏈,分析了區(qū)塊鏈對金融監(jiān)管的機遇與挑戰(zhàn)、國外金融區(qū)塊鏈監(jiān)管現(xiàn)狀及其啟示，并提出區(qū)塊鏈監(jiān)管的政策建議。

二、區(qū)塊鏈及其對金融監(jiān)管的挑戰(zhàn)

區(qū)塊鏈的真正價值在于它可以促進更有效的數(shù)字資產(chǎn)轉移，包括更有效的信用驗證、所有權驗證、所有權轉讓和合同執(zhí)行。Melanie Swan[9]（P16-20）在《區(qū)塊鏈-新經(jīng)濟的藍圖》中對區(qū)塊鏈的應用前景提出了三個階段的構想：區(qū)塊鏈1.0的應用是數(shù)字貨幣，如支付、轉賬、匯款等；區(qū)塊鏈2.0的應用是智能合約，如股票、債券、貸款、金融衍生品等更廣泛的非貨幣應用；最后將進化到3.0階段，DAO、DAC（區(qū)塊鏈自治組織、區(qū)塊鏈自治公司）。近年來，圍繞區(qū)塊鏈1.0即數(shù)字貨幣的監(jiān)管已經(jīng)開始形成，但處于初級階段，而對區(qū)塊鏈2.0、3.0應用的監(jiān)管則還沒有成型。

建立有效的市場監(jiān)管，目的是促進金融市場的透明性、效率性、確定性和穩(wěn)定性，讓開放自由的市場正常繁榮地運作。區(qū)塊鏈技術具有去中心化、信任度高、追溯性強、自治度高等特點。去中心化和自治度高意味著區(qū)塊鏈作為一種可信任的價值網(wǎng)絡，內(nèi)置了強技術約束，包括共識機制、共享賬簿、智能合約等，其中智能合約技術可以自動執(zhí)行抵押、清算和償還等，可以減少交易對手風險和系統(tǒng)風險，這是對原有監(jiān)管機制中軟約束的巨大改進。正是因為區(qū)塊鏈的節(jié)點由所有利益相關方組成，其實質(zhì)是讓社會共同監(jiān)管，代替了現(xiàn)在某一個中介機構作為擔保。

可見，區(qū)塊鏈所要實現(xiàn)的前景和金融監(jiān)管的目的在根本上是一致的[10]，即以低成本實現(xiàn)市場的透明性、效率性、確定性和穩(wěn)定性。區(qū)塊鏈技術在金融業(yè)的應用將徹底改變數(shù)據(jù)記錄和交易結算等數(shù)據(jù)金融基礎設施的建設和使用方式，理論上將使金融業(yè)監(jiān)管更具“共享經(jīng)濟”和自我智能監(jiān)管的發(fā)展特征。監(jiān)管機構應該充分利用這種技術提高審計跟蹤、匯集報告、降低運營風險等方面的水平。然而，現(xiàn)有監(jiān)管框架對互聯(lián)網(wǎng)金融、數(shù)字貨幣等新金融領域仍然做不到有效監(jiān)管，金融業(yè)的監(jiān)管模式在“新經(jīng)濟”中主要面臨以下問題：

一是對監(jiān)管者分析數(shù)據(jù)的能力提出挑戰(zhàn)。隨著金融區(qū)塊鏈和數(shù)字貨幣的發(fā)展，區(qū)塊鏈金融應用將拓寬監(jiān)管的邊界，理論上全網(wǎng)金融區(qū)塊鏈的數(shù)據(jù)都納入監(jiān)管范圍。監(jiān)管者面臨如何利用大數(shù)據(jù)技術來精準監(jiān)管，以及作為一個中心化的監(jiān)管機構如何對接監(jiān)管去中心化平臺的問題。同時，由于當前金融區(qū)塊鏈存在公有鏈、私有鏈、聯(lián)盟鏈，它們的透明性和中心化程度不一。監(jiān)管規(guī)則要求加強信息披露，公有鏈的透明性和可追溯性保留了歷史的所有交易信息，但是該技術的匿名性則對這些信息加密保護，為監(jiān)管者跟蹤交易鏈條和尋找相應密匙帶來極大困難。而對私有鏈、聯(lián)盟鏈監(jiān)管者還必須對其進行對接并確保其業(yè)務數(shù)據(jù)的可審查性。

二是對監(jiān)管者應對風險的能力提出挑戰(zhàn)。首先，由于區(qū)塊鏈交易發(fā)生即清算，風險傳播速度將大大快于以前，Mt.Gox的突然倒閉以及DAO的黑

客攻擊對相關數(shù)字貨幣造成很大影響。其次。區(qū)塊鏈的發(fā)展趨勢是與現(xiàn)有中心化的金融系統(tǒng)對接，當金融區(qū)塊鏈系統(tǒng)出現(xiàn)巨大風險時如何迅速做到風險隔離考驗著監(jiān)管者的能力。最后，由于區(qū)塊鏈高度自治的特點和交易的不可逆性，如何將撤銷交易、限制交易權限或凍結賬戶等中心化監(jiān)管措施與去中心化區(qū)塊鏈的共識機制整合是一項系統(tǒng)性工程。正是由于缺乏監(jiān)管手段，以太坊的DAO幣失竊造成了區(qū)塊鏈硬分叉，由此帶來區(qū)塊鏈金融的信任危機。

三是確定責任對象的挑戰(zhàn)。區(qū)塊鏈具有替代傳統(tǒng)金融中介的作用，而傳統(tǒng)的金融監(jiān)管主要針對金融中介，而相對于傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)應用程序存儲在一個特定地點的服務器，去中心化組織直接將數(shù)據(jù)和應用部署在區(qū)塊鏈，他們跨越國家地理邊界和司法管轄的邊界而沒有確切的地理位置。相對于傳統(tǒng)的公司或組織，去中心化的自治組織不被任何單一的企業(yè)、政府機構或個人擁有或控制，然而它們卻可以像傳統(tǒng)公司一樣服務公眾，并帶來特定的權利和義務。去中心化組織可能成為某種不道德行為的來源。法律如何界定這些組織的負責人以及特定商業(yè)活動的負責人？根據(jù)產(chǎn)品責任法，一個去中心化自治組織的創(chuàng)造者應承擔任何可預見的損害的連帶責任。因此，補償要由創(chuàng)造者支付，其資金來源于提取自組織利潤的風險補償基金。然而，這樣的組織可能有成百上千個匿名者創(chuàng)建，難以認定去中心化自治組織的創(chuàng)造者。去中心化自治組織本身應對其行為承擔責任。然而，由于區(qū)塊鏈分布性的特質(zhì)，受害者從去中心化自治組織獲得賠償或取得對自治組織的禁止令幾乎是不可能的，除非這些措施已經(jīng)在智能合約中具體編碼。由于去中心化自治組織難以關閉，直接禁止某些網(wǎng)上活動的法律可能難以發(fā)揮作用。

四是協(xié)調(diào)中心化與去中心化機構的發(fā)展。在區(qū)塊鏈技術成熟前，區(qū)塊鏈金融應用的大規(guī)模部署不可能一蹴而就，需要經(jīng)歷一個中心化金融機構自我革新、去中心化金融機構逐步獲得社會認可，以及他們相互滲透借鑒的過程。隨著區(qū)塊鏈技術的應用的推進，區(qū)塊鏈平臺與傳統(tǒng)金融機構的界限越來越模糊。一方面，區(qū)塊鏈平臺與傳統(tǒng)金融機構相互競爭，相互合作，他們風險和收益的聯(lián)系也更加緊密，因此要適當控制他們各自的業(yè)務邊界；另一方面，“破壞性創(chuàng)新”必須在監(jiān)管底線之內(nèi)，防止傳統(tǒng)金融業(yè)受到過大的沖擊而形成巨大的金融風險。

五是改革監(jiān)管職能的挑戰(zhàn)。區(qū)塊鏈即服務、服務即監(jiān)管的模式可能會導致監(jiān)管機構自由裁量權和影響力的下降和職能的深刻變革。通過撤并監(jiān)管系統(tǒng)中不適應科技發(fā)展的部分[11]，如傳統(tǒng)的證券交易分為交易、清算，監(jiān)管也是分別進行，而區(qū)塊鏈則做到交易即清算，無疑這需要歸并監(jiān)管，這可能減少舊有監(jiān)管崗位工作，并提高金融科技、大數(shù)據(jù)分析等崗位的數(shù)量[12]。未來，監(jiān)管科技（RegTech）將涉及大數(shù)據(jù)分析、人工智能、云計算和智能合約，比如，監(jiān)管規(guī)則寫入智能合約，對智能合約條款的代碼需要在云中進行審查，對區(qū)塊鏈相關運營商和制造商的行為需要監(jiān)管，這需要大量新興的金融科技人才加入監(jiān)管隊伍。

三、金融區(qū)塊鏈技術監(jiān)管的經(jīng)驗借鑒

有人認為，區(qū)塊鏈技術能夠?qū)崿F(xiàn)自動監(jiān)管，故不需要監(jiān)管。實際上，缺乏監(jiān)管會導致公眾對數(shù)字貨幣等金融區(qū)塊鏈應用缺乏信心，因為合規(guī)性的缺乏既無法保護區(qū)塊鏈金融的用戶，也無法保護投資者，

從而成為數(shù)字貨幣等金融區(qū)塊鏈應用發(fā)展的障礙。

表1 金融區(qū)塊鏈技術和數(shù)字貨幣的相關法律

2015年11月23日，國際清算銀行委員會對支付和市場基礎設施（CPMI）發(fā)布了一份題為數(shù)字貨幣的報告[13]。該報告描述了基于分布式賬簿的數(shù)字貨幣的一系列影響因素，針對新監(jiān)管法規(guī)的優(yōu)缺點都進行了分析。報告指出，區(qū)塊鏈技術的發(fā)展面受一系列因素制約，但其潛力巨大，各國央行應加快研究此類應用和監(jiān)管法規(guī)。報告同時指出，數(shù)字貨幣等區(qū)塊鏈應用的跨國界性質(zhì)需要全球性的監(jiān)管協(xié)調(diào)。盡管金融區(qū)塊鏈應用和數(shù)字貨幣的法律和監(jiān)管風險仍然處于初期階段，但他們提供了一個廣泛覆蓋五個類型的監(jiān)管行動供監(jiān)管機構參考。見表1。

對于現(xiàn)存的數(shù)字貨幣，美國沒有統(tǒng)一的監(jiān)管法規(guī)，美國國稅局（IRS）、美國證券交易委員會、商品期貨交易委員會（CFTC）和消費者金融保護局（CFPB）提供了零星的監(jiān)管指導。本節(jié)對比較重要的美國監(jiān)管法規(guī)進行總結[14]，其中如FinCEN（金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡）、CFTC（美國商品期貨交易委員會）、BitLicense把區(qū)塊鏈技術引入到現(xiàn)有的監(jiān)管框架。

（一）FinCEN對數(shù)字貨幣的監(jiān)管

銀行保密法（BSA）要求銀行和其他金融機構保存各種業(yè)務記錄，所有的現(xiàn)金和匯款業(yè)務都需要符合反洗錢和客戶識別程序。2013年3月，F(xiàn)inCEN對這些規(guī)則進行擴展，將可兌換的數(shù)字貨幣納入監(jiān)管?？蓛稉Q的數(shù)字貨幣包括像貨幣一樣的交換媒介，可作為真正貨幣的替代品，但不具有法定貨幣的地位。

在FinCEN的監(jiān)管指南中，“兌換機構”和“管理機構”將受到監(jiān)管。“兌換機構”指的是個人或企業(yè)，將實際貨幣、資金，或其他數(shù)字貨幣兌換成某種數(shù)字貨幣。“管理機構”是從事發(fā)行數(shù)字貨幣業(yè)務的人或企業(yè)，它們也有權贖回其發(fā)行的數(shù)字貨幣?！皟稉Q機構”和“管理機構”統(tǒng)稱為“貨幣轉移服務商”，即以接受貨幣，并將貨幣通過金融機構進行轉移的機構。2014年，F(xiàn)inCEN發(fā)布了四個關于數(shù)字貨幣的監(jiān)管規(guī)則，與現(xiàn)有的BSA法一起，提供了一些關鍵的監(jiān)管指南。

第一，任何區(qū)塊鏈交易都涉及數(shù)字貨幣交易，因為即使非金融應用也需要最低數(shù)額的數(shù)字貨幣。然而，這樣的活動必須由一個“兌換機構”和“管理機構”完成，這需要符合BSA規(guī)定。而用戶如商家或消費者，則可能豁免。

第二，開采數(shù)字貨幣的用戶（礦工）不是貨幣轉移服務商，即使他使用數(shù)字貨幣購買商品和服務。而且，礦工把挖礦所得的數(shù)字貨幣轉換成貨幣或其他數(shù)字貨幣不受BSA的約束，只要他們的兌換用于私人用途，若是作為商業(yè)用途則受到BSA的注冊和備案的約束。

第三，開采數(shù)字貨幣的機構（礦工公司）在某些情況下不是貨幣轉移服務商。具體來說，包括可兌換數(shù)字貨幣用于支付商品或服務、償還之前發(fā)生的債務、使分配給公司所有者、兌換真實貨幣或其他數(shù)字貨幣用于前三個目的、用于公司自身的投資。

第四，公司是一個“兌換機構”，無論作為一個經(jīng)紀人或自營商。最后，某些活動不屬于貨幣轉移服務：一是普通商家和服務商接受比特幣不屬于貨幣轉移服務。二是為方便購買的支付通道不屬于貨幣轉移服務。

2015年5月5日，美國處理了一起違規(guī)的數(shù)字貨幣業(yè)務，F(xiàn)inCEN對Ripple公司進行了70萬美元的罰款。Ripple出售類似比特幣的XRP幣，以用于實時結算。在這起違規(guī)事件中，Ripple承認其違反了幾個BSA規(guī)定，包括兌換和匯款。雖然Ripple依據(jù)FinCEN的規(guī)定注冊了貨幣服務業(yè)務，但其XRP的銷售行為沒有遵守適當?shù)姆聪村X（AML）程序，沒有對業(yè)務申請獨立審查?？梢詮腇inCEN對ripple的處罰中看到，一方面，AML必須在數(shù)字貨幣的兌換或轉移中體現(xiàn)；另一方面，非比特幣的金融區(qū)塊鏈業(yè)務不能逃脫FinCEN的審查。

（二）紐約州金融服務局的“BitLicense”監(jiān)管規(guī)則

2015年6月3日，紐約州金融服務局發(fā)布了名為“BitLicense”的數(shù)字貨幣業(yè)務監(jiān)管框架。雖然目前它對BitLicense的長期市場影響還無法定論，但它提高了區(qū)塊鏈參與者的進入成本，并且為區(qū)塊鏈對接到銀行系統(tǒng)鋪平道路。

該規(guī)則覆蓋了大部分數(shù)字貨幣業(yè)務活動，涉及“數(shù)字貨幣”的定義和數(shù)字貨幣的商業(yè)活動，前者包括基于區(qū)塊鏈的數(shù)字貨幣；后者包括發(fā)送數(shù)字貨幣、代持數(shù)字貨幣、代理客戶買賣數(shù)字貨幣、提供匯兌服務和控制、管理或發(fā)行數(shù)字貨幣。

規(guī)則承認數(shù)字貨幣具有貨幣價值，而不去爭論它在現(xiàn)行法律下是否完全符合“貨幣”的定義。紐約的監(jiān)管機構監(jiān)管數(shù)字貨幣特定的活動：傳輸、交流和銷售，確保相關企業(yè)擁有為公眾提供金融服務的執(zhí)照，而且區(qū)塊鏈的應用升級、創(chuàng)業(yè)融資和電子錢包等也在監(jiān)管范圍。而數(shù)字貨幣的礦工，多重簽名軟件和區(qū)塊鏈2.0實體如智能合約則不在監(jiān)管范圍之內(nèi)。

該法規(guī)至少帶來兩個短期的影響：一是它將通

過各種強制程序提高市場進入成本，如在網(wǎng)絡安全、消費者保護、財務報告和AML方面的監(jiān)管和審查。由于合規(guī)性的實施成本在50000美元和100000美元，一些區(qū)塊鏈創(chuàng)新企業(yè)已選擇退出紐約。二是許可執(zhí)照必然降低公司的合規(guī)性風險，加快了區(qū)塊鏈企業(yè)與現(xiàn)有的銀行系統(tǒng)的整合。

（三）美國商品期貨交易委員會CFTC對數(shù)字貨幣的監(jiān)管

基于區(qū)塊鏈的數(shù)字貨幣與商品在經(jīng)濟性質(zhì)上具有類似的地方，并且在某些情況下，這些數(shù)字貨幣在法律上被當作一種商品。商品交易法（CEA）中“商品”的定義廣泛，包括未來的服務、權益等。因此，CFTC定義的衍生合約標的物也包括國債、股票市場指數(shù)、貨幣等，它們都被定義為商品。類似的，商品期貨交易委員會將比特幣等數(shù)字貨幣定義為商品。從2014年9月開始，該機構開始將比特幣互換執(zhí)行設施（swap execution facility，SEF）納入注冊和監(jiān)管。其中，比特幣衍生品互換合約是盯住美元的比特幣匯率衍生工具。由于現(xiàn)貨市場的操作會影響衍生品市場，CFTC執(zhí)法部門在某些情況下可以在現(xiàn)貨市場行使管轄權。

四、國外監(jiān)管金融區(qū)塊鏈的經(jīng)驗啟示

境外金融區(qū)塊鏈技術的監(jiān)管大多針對區(qū)塊鏈1.0即數(shù)字貨幣，但其抓住了金融區(qū)塊鏈技術應用中最核心的部分，對金融區(qū)塊鏈技術的監(jiān)管具有普遍意義，以下具有參考價值的舉措對監(jiān)管金融區(qū)塊鏈有很好的啟示作用。

第一，明確金融區(qū)塊鏈服務的實質(zhì)。區(qū)塊鏈實質(zhì)上是價值傳輸互聯(lián)網(wǎng)，數(shù)字貨幣是價值轉移的媒介，如果說互聯(lián)網(wǎng)的TCP/IP是信息傳遞的協(xié)議，那么區(qū)塊鏈技術是價值傳遞的基礎。境外市場著重于金融區(qū)塊鏈的服務實質(zhì)。例如，美國商品交易法（CEA）把比特幣當作大宗商品，同時FinCEN將兌換和轉移數(shù)字貨幣的行為定義為貨幣轉移服務，美國商品期貨交易委員會CFTC則對比特幣及其金融衍生品的市場操縱進行監(jiān)管，可見其根據(jù)其業(yè)務實質(zhì)進行監(jiān)管。通過明確業(yè)務實質(zhì)，有利于利用現(xiàn)有法規(guī)對區(qū)塊鏈業(yè)務進行監(jiān)管。

第二，確定監(jiān)管對象和監(jiān)管部門。監(jiān)管金融區(qū)塊鏈服務的首要任務是識別監(jiān)管的對象，明確其業(yè)務實質(zhì)后，監(jiān)管部門可以據(jù)此確定監(jiān)管對象。例如美國的監(jiān)管規(guī)則主要針對兩類群體：一是區(qū)塊鏈平臺以及平臺的提供商，包括提供數(shù)字貨幣兌換、交易和傳輸?shù)钠脚_以及涉及數(shù)字貨幣支付的商品或服務提供商。二是平臺的使用者，包括數(shù)字貨幣交易者、數(shù)字貨幣衍生工具做市商、兌換者和數(shù)字貨幣收付者，對于消費領域相關參與者的數(shù)字貨幣使用則監(jiān)管較松。未來區(qū)塊鏈大規(guī)模應用時，很可能加入第三類監(jiān)管對象，即為區(qū)塊鏈平臺提供服務的機構，包括互聯(lián)網(wǎng)服務提供商、搜索引擎、軟件開發(fā)商、硬件廠商。首先，互聯(lián)網(wǎng)服務提供商可以按監(jiān)管要求阻止無法監(jiān)管的加密的數(shù)據(jù)通過他們的網(wǎng)絡，拒絕身份不明的當事人利用區(qū)塊鏈平臺進行交易。其次，搜索引擎按監(jiān)管要求避免索引任何未被監(jiān)管的區(qū)塊鏈應用，封閉黑市的網(wǎng)絡入口。再次，通過監(jiān)管軟件開發(fā)商，嚴禁非法金融區(qū)塊鏈應用開發(fā)。最后，對硬件廠商進行監(jiān)管，要求他們的產(chǎn)品應用某些加密技術或加入后門對信息進行跟蹤。

第三，建立區(qū)塊鏈相關企業(yè)注冊和備案制度。備案注冊是對金融區(qū)塊鏈相關企業(yè)資格審查的重要方式，通過這種方式可以在一定程度上起到規(guī)范區(qū)塊鏈相關企業(yè)的作用。2015年9月，波士頓比特幣創(chuàng)業(yè)公司Circle從紐約州監(jiān)管機構那里拿到了第一張數(shù)字貨幣許可證BitLicense,這意味著該公司將可以在紐約州提供數(shù)字貨幣服務。在Fin-CEN的監(jiān)管指南中，“兌換機構”和“管理機構”及貨幣轉移服務商將受到監(jiān)管，而且其業(yè)務必須備案，確保業(yè)務符合反洗錢、反恐怖融資和客戶身份識別的程序，以便監(jiān)管部門進行事后的審查和追蹤。2015年12月16日，SEC批準Overstock.com發(fā)布基于區(qū)塊鏈的證券發(fā)行計劃，它們也在探索在現(xiàn)有監(jiān)管制度下基于區(qū)塊鏈的資金轉移或資金清算機構的注冊和監(jiān)管[15]。

第四，建立區(qū)塊鏈創(chuàng)新沙盒機制。目前，國外監(jiān)管層的主流觀點是通過在一定范圍內(nèi)放松管制來鼓勵金融科技(FinTech)創(chuàng)新，即“沙盒機制”[16]。一些國家將沙盒機制看作是在一個非干預的環(huán)境中讓創(chuàng)新業(yè)務發(fā)展，直到其初具規(guī)模才逐漸加大監(jiān)管。沙盒設置的初衷在于鼓勵金融服務創(chuàng)新的競爭，降低準入門檻。金融服務的監(jiān)管轉向“包容性監(jiān)管”和“分級監(jiān)管”，而不是一刀切，例如，包括英國金融行為監(jiān)管局FCA和新加坡監(jiān)管局通過“沙盒機制”大力支持包括區(qū)塊鏈技術在內(nèi)的金融科技的發(fā)展。

第五，積極探索智能監(jiān)管。監(jiān)管者在考慮如何監(jiān)管區(qū)塊鏈技術的業(yè)務時，應該充分理解和利用區(qū)塊鏈技術自身的安全機制。現(xiàn)在的金融企業(yè)在合規(guī)和遵守監(jiān)管制度方面花費了大量資金，如果市場接

受區(qū)塊鏈技術，可以將這些制度和監(jiān)管規(guī)則編碼進區(qū)塊鏈中，生成智能合約。如果區(qū)塊鏈上的交易可疑，則可能會立刻觸發(fā)合規(guī)性監(jiān)管，這樣可以大大減少人為干預和監(jiān)管的成本。目前，CFTC（美國商品期貨交易委員會）正在研究這種應用。智能合約可以讓市場變得更加安全高效。

五、金融區(qū)塊鏈技術的風險防范和監(jiān)管的政策建議

區(qū)塊鏈技術的應用，包括智能合約、智能資產(chǎn)和其他密碼資產(chǎn)將對現(xiàn)行法律框架帶來一系列挑戰(zhàn)。然而，區(qū)塊鏈從根本上說仍然可以受到監(jiān)管。國家最初很難掌握如何監(jiān)管全球分散的互聯(lián)網(wǎng)，之后他們抓住互聯(lián)網(wǎng)的出入口進行監(jiān)管，通過對各類運營網(wǎng)絡的中介機構和電信運營商進行監(jiān)管，監(jiān)管效率得到很大的提高。類似的情況也可能發(fā)生在區(qū)塊鏈技術的發(fā)展背景中。即使在一個以分散數(shù)據(jù)和組織為主導的世界，強大的中心化組織仍將存在。監(jiān)管機構可以把區(qū)塊鏈變成一個強大的監(jiān)測和控制工具，規(guī)范和控制金融區(qū)塊鏈生態(tài)系統(tǒng)。在這個意義上，金融區(qū)塊鏈技術應用監(jiān)管將遵循互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管的發(fā)展路徑。該技術可以越來越多地用于規(guī)范人們的行為，以確保他們與法律或合約保持一致。為了引導金融區(qū)塊鏈健康發(fā)展，基于前面的研究，建議從區(qū)塊鏈的金融應用標準、監(jiān)管指南、智能合約條款的審計、分類監(jiān)管、包容性監(jiān)管、智能監(jiān)管等六個方面構建我國金融區(qū)塊鏈風險防范與監(jiān)管。

第一，應盡快制定金融區(qū)塊鏈的應用標準。金融區(qū)塊鏈的發(fā)展需要許多方面的配套發(fā)展，如數(shù)字貨幣的標準、數(shù)據(jù)接口的標準、分布式賬簿的記賬標準、共識機制的標準、智能合約的標準等。以數(shù)字貨幣為例，包括央行發(fā)行的完全可兌換的數(shù)字貨幣；算法產(chǎn)生的數(shù)字加密貨幣，如比特幣；金融機構發(fā)行的數(shù)字貨幣，可用一般貨幣兌換或用其他資產(chǎn)贖回。第一種選擇對于監(jiān)管和維持經(jīng)濟調(diào)節(jié)的權威而言是最好的，其他兩個選擇都有其自身的局限性，比如當前的數(shù)字加密貨幣存在巨大的市場風險或其他波動風險，銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣則有信用風險或違約風險。央行在2016年初討論數(shù)字貨幣的發(fā)行，走出了數(shù)字貨幣統(tǒng)一標準的第一步。又如數(shù)據(jù)接口的標準，區(qū)塊鏈平臺需要對接多種外部數(shù)據(jù)，包括觸發(fā)智能合約的各種經(jīng)濟參數(shù)。智能合約的標準則會參考標準合同的條款，比如ISDA標準，這些標準將表示為計算機代碼。

第二，制定監(jiān)管指南，給予市場明確預期。隨著區(qū)塊鏈金融創(chuàng)新產(chǎn)品的不斷推出，促進混業(yè)經(jīng)營趨勢的發(fā)展，金融行業(yè)也將迎來混業(yè)監(jiān)管，根據(jù)業(yè)務特點統(tǒng)一監(jiān)管標準也是必然趨勢。未來將是一個大資管、泛資管的時代，投資者更看重產(chǎn)品的功能，監(jiān)管機構也應根據(jù)產(chǎn)品的功能和特點來執(zhí)行監(jiān)管標準。監(jiān)管機構需要效仿境外市場監(jiān)管部門，建立完善的數(shù)字貨幣和金融區(qū)塊鏈監(jiān)管指南，以符合市場未來發(fā)展的需要。

第三，建立數(shù)字貨幣和智能合約條款的審計標準，識別不公平或容易受黑客攻擊的條款代碼。跟蹤智能合約參與者的交易行為，分析其智能合約條款的種類、理念、操作手法，評價市場在正常和極端情況下，智能合約所提供金融服務的合規(guī)性及其對市場的影響。根據(jù)大數(shù)據(jù)對參與者進行分類，分配識別代碼，在智能合約中迅速判定和分析其交易行為，識別利用區(qū)塊鏈技術進行洗錢、恐怖融資等違法交易，并采取相應監(jiān)管措施。

第四，根據(jù)不同的金融區(qū)塊鏈應用進行分類監(jiān)管。持續(xù)跟蹤分析先進的區(qū)塊鏈應用案例，抓住金融市場可能的發(fā)展趨勢，并探索可行的監(jiān)管路徑。區(qū)塊鏈技術還是一種新的技術，監(jiān)管部門對此應該持一種開放的態(tài)度。針對其未來可能出現(xiàn)的應用場景，不同類型的監(jiān)管部門可根據(jù)所屬行業(yè)的不同情況進行分類監(jiān)管。區(qū)塊鏈可以用于很多行業(yè)，其中有些涉及貨幣轉移，其他區(qū)塊鏈應用包括智能合同、登記、身份管理、信用記錄分享等則涉及較少，監(jiān)管機構必須將貨幣轉移服務商和貨幣轉移服務商的監(jiān)管模式區(qū)分開來。對于涉及貨幣轉移的機構或業(yè)務，可能需要較大的監(jiān)管力度。

第五，采取包容性監(jiān)管的沙盒機制。中國在互聯(lián)網(wǎng)金融領域取得了世界領先的成績，令世界注目，對提升新技術的發(fā)展，提升民生的滿意度，服務實體經(jīng)濟和服務小微經(jīng)濟，包括推動普惠金融都作出很大的貢獻。這和政府前期的政策引導、相對包容性的監(jiān)管環(huán)境是分不開的。所以，繼續(xù)堅持原則監(jiān)管和底線監(jiān)管的同時，采取包容性監(jiān)管，為行業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展預留空間，在防范系統(tǒng)性風險和區(qū)域性風險的同時，更好地促進普惠金融和新經(jīng)濟的發(fā)展，真正讓金融變得普惠、平等、綠色和安全。

第六，進行智能監(jiān)管的研究。金融區(qū)塊鏈的設計與運作必須在國家和監(jiān)管機構的監(jiān)管框架內(nèi)，未來可能直接把法律嵌入到代碼中，通過人工智能算法識別出金融區(qū)塊鏈中的違法違規(guī)行為，打擊非法的去中心化自治組織和犯罪軟件。

綜上所述，數(shù)字貨幣及金融區(qū)塊鏈技術的風險防范與監(jiān)管是一個系統(tǒng)工程，需要多管齊下，合力推進，才能達到事半功倍的效果。

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[責任編輯：劉烜顯]

黃銳，廣東金融學院金融系助理研究員，經(jīng)濟學博士，廣東 廣州 510051

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