FIDIC合同條款——助力中國工程企業(yè)“走出去”的“葵花寶典”

文/張杰

FIDIC合同條款——助力中國工程企業(yè)“走出去”的“葵花寶典”

文/張杰

近些年來，中國企業(yè)在國際工程市場的范圍和份額不斷擴(kuò)展，工程項目的結(jié)構(gòu)比例也發(fā)生了很大的變化，從最初的住房、路橋等土建工程項目到電站、水利、石油、化工、通信等基礎(chǔ)設(shè)施和工業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域的工程建設(shè)項目，承包形式也從主要做土建施工逐步發(fā)展為勘察設(shè)計、EPC到BOT、PPP等模式，我國國際工程企業(yè)所承接的海外項目數(shù)量和類型越來越多，這對于“走出去”的中國的企業(yè)來講既是機(jī)遇，也是挑戰(zhàn)?！八敛环薄⒔?jīng)驗缺乏，如何適應(yīng)國際市場氣候，如何在國際工程市場上呼風(fēng)喚雨，除了提高自身技術(shù)水平和加強(qiáng)業(yè)務(wù)素質(zhì)水平以外，還需要養(yǎng)成國際化的思維，遵循國際化做法，擁有能夠運用國際化的項目管理方式和相關(guān)合同法律的人才。對于“走出去”的中國工程企業(yè)來講，熟練掌握和運用菲迪克（FIDIC）合同條款，無疑是提高項目管理水平、避免和減少損失、少交學(xué)費的一條捷徑，一個很好的選擇。

本刊特別采訪了從事國際工程的一線人員、專業(yè)律師、咨詢機(jī)構(gòu)的代表，初步探討了菲迪克合同條款在中國應(yīng)用的具體情況，以及對我國國際工程的促進(jìn)作用。

受訪人

梁艦

中建政研集團(tuán)董事長、北京中建政研信息咨詢中心主任

呂春妹

中國中材國際工程股份有限公司商務(wù)經(jīng)理、中建政研專家委員會委員

朱中華

建緯（北京）律師事務(wù)所高級合伙人、中建政研專家委員會委員

魯布革水電站 菲迪克合同款中國應(yīng)用之濫殤

梁艦

中國對菲迪克合同條款的應(yīng)用始于20世紀(jì)80年代的魯布革水電站。

1981年6月，國家批準(zhǔn)建設(shè)裝機(jī)60萬千瓦的魯布革水電站。開工3年后的1984年4月，原水利電力部決定在魯布革工程中采用世界銀行貸款，這是我國第一個利用世界銀行貸款的基本建設(shè)項目。但是根據(jù)與世界銀行的使用貸款協(xié)議，魯布革部分項目——引水隧洞工程必須進(jìn)行國際招標(biāo)。魯布革電站工地先后引來了7個國家的承包商、制造商和世界銀行聘請的近百名咨詢專家。在中國、日本、挪威、意大利、美國、德國、南斯拉夫、法國共8國承包商的競爭中，日本大成公司中標(biāo)。同時，挪威和澳大利亞政府決定向工程提供貸款和咨詢服務(wù)。

呂春妹

作為國際上權(quán)威的咨詢工程師機(jī)構(gòu)，F(xiàn)IDIC編寫和出版的標(biāo)準(zhǔn)合同條件以其結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、語言準(zhǔn)確、論述全面、客觀公正、操作性強(qiáng)而著稱，被國際工程界廣泛認(rèn)可和采用，并被推崇為國際慣例。世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行等指定其工程項目必須采用FIDIC合同版本。魯布革水電站是我國首次利用世界銀行貸款并實行國際招投標(biāo)的建設(shè)項目，也是中國第一個使用FIDIC合同條款的工程，對當(dāng)時基本封閉的中國工程界是一個極大的沖擊。從此FIDIC合同進(jìn)入了中國工程界的視野，并隨著時間的推移，對中國工程建設(shè)業(yè)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

菲迪克合同條款 工程邏輯，項目管理的規(guī)范

梁艦

做國際承包項目，當(dāng)爭端涉及的金額達(dá)到了相當(dāng)?shù)臄?shù)量時，一定就會涉及仲裁。比如，我曾經(jīng)在尼泊爾做過的某世界銀行投資項目，全部采用了FIDIC合同條款，咨詢工程師都是英國人。在項目進(jìn)行中，我們發(fā)現(xiàn)中國人和英國人在思維上存在著明顯的區(qū)別，英國人是非常嚴(yán)肅的，無論什么東西統(tǒng)統(tǒng)都以白紙黑字為準(zhǔn)——不是中文，是英文！如果發(fā)生了爭端，你想提出國際仲裁，或者通過當(dāng)?shù)胤沙绦蛏显V，如果手頭沒有證據(jù)，那就會處于劣勢；如果你有證據(jù)，則可以通過仲裁拿到賠償。而提供書面證據(jù)，恰恰是中國公司非常薄弱的環(huán)節(jié)，這就是現(xiàn)實。在國外，如果你沒有文字依據(jù)作為支撐，誰想幫你也都幫不了你。同時，在FIDIC合同里面一定還會提及最終適用法律（governing law），一般要以項目所在國的法律為準(zhǔn)，在中國適用中國的法律，在印度適用印度的法律。

其實，中國有自己的特點，完全沒必要在國內(nèi)強(qiáng)推菲迪克合同條款，但其中許多理念是值得我們學(xué)習(xí)和借鑒的。必須指出的是：如果企業(yè)要走出國門，就一定要與國際慣例接軌！這時熟知菲迪克條款就十分必要了——要注意的是并不僅僅限于能夠閱讀菲迪克條款，而是能夠在深層次上理解其實際操作，真正用好菲迪克合同解決項目中的問題！

所以，為了助力工程企業(yè)學(xué)習(xí)、了解和掌握FIDIC，為企業(yè)搭建交流平臺，我們早在2004年就開設(shè)了FIDIC主題培訓(xùn)課程，舉辦了幾十期培訓(xùn)班。在幫助企業(yè)認(rèn)識FIDIC合同、了解合同風(fēng)險點、提高合同談判和運用能力方面做了許多有益的探索。

朱中華

菲迪克合同條款對我國的工程項目管理產(chǎn)生了很大影響，特別是改變了我們工程項目的商務(wù)和合同管理理念與做法。1991年建設(shè)部出版了第一版《建設(shè)工程施工合同示范文本》。這個示范文本在很大程度上借鑒了菲迪克合同條款，包括合同的體例結(jié)構(gòu)、概念、條款設(shè)置、條款具體的內(nèi)容等。后來的1999版和2013版《建設(shè)工程施工合同示范文本》也是如此。發(fā)改委牽頭起草的標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)工程合同文本，其他部委、地方有關(guān)部門起草的建設(shè)工程合同示范文本，都在不同程度上借鑒了FIDIC合同條件的內(nèi)容。

現(xiàn)在國家各部委和地方借鑒FIDIC合同編寫的建設(shè)工程合同示范文本，很大程度上是按照工程實施順序和工程需求編寫的，體現(xiàn)了強(qiáng)烈的工程邏輯，這和FIDIC的做法也是一致的?？梢哉f菲迪克合同條款不僅僅是一個法律文件，更是一個工程項目管理文件，是工程項目的管理規(guī)范。作為國際工程行業(yè)公認(rèn)的菲迪克合同條款來說，通常被稱為國際工程項目管理的圣經(jīng)，也反映了FIDIC合同條款在國際工程項目管理中的地位和重要作用。

菲迪克合同條款對中國的影響，我認(rèn)為主要集中在以下四個方面。

第一，對中國使用國際金融機(jī)構(gòu)資金的項目的影響。像魯布革這種使用國際金融機(jī)構(gòu)的資金進(jìn)行國際招標(biāo)的項目，此后也涌現(xiàn)了不少。許多使用國際金融機(jī)構(gòu)融資的項目，融資機(jī)構(gòu)要求必須使用菲迪克合同條款，比如使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行、黑海貿(mào)易開發(fā)銀行、加勒比海開發(fā)銀行、歐洲復(fù)興開發(fā)銀行、泛美開發(fā)銀行等國際金融機(jī)構(gòu)資金的項目，都必須使用FIDIC合同條件。如果在中國的項目使用了這些國際金融機(jī)構(gòu)的融資，那么往往就要求適用該機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)的招標(biāo)程序和招標(biāo)文件，就合同條款來講即采用FIDIC合同條件。我國《招標(biāo)投標(biāo)法》第67條對此做了專門的規(guī)定。

第二，對中國外商投資項目的影響。外國企業(yè)在中國投資建設(shè)的項目，一般不愿意使用我國政府頒布的示范文本，如果采用他們的文本往往也不符合中國的具體情況，中國的承包商也不一定愿意接受；那么，采用大家都比較較熟悉的國際公認(rèn)的FIDIC合同文本往往就是一個比較好的選擇，例如，英國某銀行在天津的營運中心大樓的建設(shè)項目，就采用了菲迪克合同條款。

第三，對我國國內(nèi)合同示范文本和項目管理的影響。如上所述，我國各主管部委和地方政府編寫的建設(shè)工程合同示范文本以及工程管理制度和規(guī)范，都不同程度地受到了FIDIC合同條件的影響，這對我國建設(shè)工程合同與項目管理影響是顯而易見的。

第四，對中國企業(yè)“走出去”承接海外工程項目的影響。中國工程企業(yè)“走出去”到國際工程市場上承接項目，相當(dāng)一部分工程項目會使用菲迪克合同條款，即使不使用FIDIC合同條件，也可以參考菲迪克合同文本，對項目合同進(jìn)行評審和合同談判，因為菲迪克合同條件得到了國際工程行業(yè)的公認(rèn)，具有很強(qiáng)的適用性和權(quán)威性。因此，作為“走出去”或者準(zhǔn)備“走出去”的中國工程企業(yè)，學(xué)習(xí)研究和熟練掌握FIDIC合同條件及其應(yīng)用就是非常必要的。

呂春妹

我國工程業(yè)在新世紀(jì)開始成規(guī)模地走向國際市場，數(shù)十年來國內(nèi)大量的工程實踐經(jīng)驗為我們“走出去”奠定了堅實的基礎(chǔ)，但是我們在國際工程商務(wù)和法務(wù)等方面沒有多少積淀，可借鑒的資料也很少。FIDIC為我們學(xué)習(xí)國際工程合同提供了一個很好的范本，學(xué)習(xí)FIDIC的意義已經(jīng)不局限于FIDIC條款本身。通過精讀FIDIC我們可以了解和掌握國際工程合同的原理、國際慣例、國際工程管理理念、相關(guān)的商務(wù)和法律等知識，從而全面把握和理解FIDIC合同條件并舉一反三為我所用。

機(jī)遇背后的風(fēng)險 撬動國際市場困難重重

“走出去”為中國工程企業(yè)帶來了巨大的市場和利潤空間。近10年的時間里，全行業(yè)營業(yè)收入增長了十幾倍，中國工程行業(yè)走出去的步伐不斷加快，在非洲、東南亞、中東、上合組織成員國、拉美等海外市場取得可喜業(yè)績。但是，我們同樣也應(yīng)該看到我們在國際上遭遇到的各種各樣的難題和挑戰(zhàn)。語言、人才、法律、民俗、維權(quán)、商務(wù)管理、國際化程度、建筑標(biāo)準(zhǔn)、宗教等，不斷在刷新著國人海外工程的認(rèn)知、做法和經(jīng)驗。

呂春妹

其實對于國際工程而言，我們的技術(shù)、設(shè)計、裝備、施工都有優(yōu)勢。中國的水泥、鋼鐵、煤炭產(chǎn)量和高鐵里程都超過了世界總量的一半，在國內(nèi)如此眾多的工程項目中我們積累了豐富的經(jīng)驗，“中國速度”更是無人能比，前不久的北京三元橋大修換梁43個小時完工恢復(fù)通車，令世界瞠目結(jié)舌！但是在國際化的道路上，我們遇到了前所未有的困難和挫折。除政治風(fēng)險、法律風(fēng)險、稅務(wù)風(fēng)險、匯率風(fēng)險等風(fēng)險外，海外項目還面臨著氣候異常、流行疾病、當(dāng)?shù)匚镔Y缺乏和辦事效率低下、治安情況差等問題的困擾。我們的商務(wù)、法務(wù)、語言、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)方面是短板，不能很好地與國際接軌。中國承包商面臨著巨大的挑戰(zhàn)也付出了沉重的代價！

朱中華

中國企業(yè)在承接新的海外項目、簽訂國際工程項目合同之前，包括進(jìn)入一個新的國家市場之前，很少進(jìn)行盡職調(diào)查，尤其不習(xí)慣先對當(dāng)?shù)氐姆?、環(huán)境、投資狀況進(jìn)行詳細(xì)的實地調(diào)研；許多企業(yè)對于一些項目使用的國際公認(rèn)的合同條件和國際工程實踐中的慣例和習(xí)慣做法也了解不夠，在談判階段缺乏必備的合同談判技巧，往往導(dǎo)致最終簽署的合同條款對自己不利，為項目實施留下隱患；在工程實施過程中，許多企業(yè)不習(xí)慣嚴(yán)格按照繁瑣的合同條款的規(guī)定履行，不習(xí)慣于國外“工程師”的嚴(yán)格管理；在發(fā)生索賠事件或糾紛以后，往往不能采取合適的解決措施，應(yīng)對失當(dāng)，無法利用合同條款和適用法律的規(guī)定減少損失，保護(hù)自己合理合法的權(quán)益；并且許多企業(yè)也不習(xí)慣或不愿意借助于包括國際工程律師和工程咨詢機(jī)構(gòu)在內(nèi)的外部專業(yè)資源為自己服務(wù)；等等。這些方面都造成我國的許多工程企業(yè)包括在國內(nèi)做得很好的企業(yè)和工程人員很難適應(yīng)國外的情況，我們了解到的許多項目和企業(yè)都不同程度地存在著這些問題。

再有一個問題就是：在中國工程企業(yè)“走出去”的過程中，企業(yè)已經(jīng)走得很快、很遠(yuǎn)，但是，相關(guān)服務(wù)行業(yè)沒有跟上?，F(xiàn)在中國工程企業(yè)在ENR（《工程新聞紀(jì)錄》）的排行榜中數(shù)量和營業(yè)額都是最多的。根據(jù)2015年的統(tǒng)計，在ENR 250家最大國際承包商的排行榜中，有中國內(nèi)地承包商65家，海外收入總量達(dá)到897億美元，再次躍居世界首位。但是，與中國工程企業(yè)的迅猛發(fā)展相比，比較遺憾的一個情況是：中國的工程咨詢行業(yè)、律師服務(wù)行業(yè)、金融服務(wù)行業(yè)等為企業(yè)“走出去”提供服務(wù)的工程服務(wù)行業(yè)，沒有跟著中國企業(yè)一起“走出去”，導(dǎo)致中國工程企業(yè)孤軍深入，發(fā)生了許多問題，盡管他們可以使用國際資源，但是畢竟不如我們自己的服務(wù)更為到位。作為一個在國際工程企業(yè)工作多年現(xiàn)在專業(yè)從事國際工程的律師，這也是我們努力的方向，希望我們能為中國企業(yè)“走出去”盡一點微薄之力。

陽光總在風(fēng)雨后 熟知菲迪克合同條款助中國國際工程一臂之力

在國際社會上的種種不適應(yīng)，迫使我們必須主動去學(xué)習(xí)菲迪克合同條款，主動去適應(yīng)國際規(guī)則和要求?？上驳氖?，在大量一線工程中，越來越多的企業(yè)積累了國際工程經(jīng)驗，擁有了高效的管理團(tuán)隊和優(yōu)秀的市場開拓團(tuán)隊，在國內(nèi)外建立起了市場信息獲取渠道和快速響應(yīng)機(jī)制。在世界工程中逐漸打造出中國品牌！

呂春妹

盡管面臨著諸多的困難和挑戰(zhàn)，一路風(fēng)雨走來，中國承包商沒有退縮！ 十幾年來的進(jìn)取和拼搏令國際工程界對我們刮目相看！以我們公司為例，擁有新型干法水泥生產(chǎn)核心技術(shù)和完整EPC產(chǎn)業(yè)鏈，中材國際在新世紀(jì)之初高起點、大踏步地走向國際市場，并迅速得到了市場的認(rèn)可，一躍成為全球最大的水泥工程系統(tǒng)集成服務(wù)商，連續(xù)七年國際市場占有份額第一！目前在70多個國家和地區(qū)承建了150多條生產(chǎn)線。SINOMA已成為享譽世界的中國品牌！

中國工程建設(shè)行業(yè)一直致力于為國內(nèi)外客戶提供專業(yè)高效的服務(wù)，一直致力深耕中國品牌于世界工程之列。

陽光總在風(fēng)雨后，困難和挫折只是為了讓我們走得更遠(yuǎn)，懂得更多。

后記

除了我們擅長的國內(nèi)市場，我們還應(yīng)該期待“詩”和“遠(yuǎn)方”，掌握像菲迪克合同條款一樣的國際工程實踐做法和國際慣例，提高自己的商務(wù)風(fēng)險管理水平，充分整合國內(nèi)國際資源為自己服務(wù)，則是我們暢想國際工程美好未來的利器和“葵花寶典”！