現(xiàn)代公司法務(wù)的核心商業(yè)價值構(gòu)建

文 郭建軍（宇龍通信公司首席法務(wù)官）

中國從20世紀80年代開始著手建立公司法務(wù)制度，算起來雖然有30多年的歷史，但是嚴格意義上的公司法務(wù)制度應(yīng)該從1997年原國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布《企業(yè)法律顧問管理辦法》起初創(chuàng)，該辦法首次將公司法務(wù)制度作為一項公司管理制度予以確定。2002年國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合幾部委公開發(fā)布《關(guān)于在國家重點企業(yè)開展企業(yè)總法律顧問制度試點工作的指導(dǎo)意見》，該意見標志著中國正式確立了公司法務(wù)制度。2004年國資委發(fā)布《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》，進一步明確了公司法務(wù)制度的概念和職責(zé)。因此中國真真建立公司法務(wù)制度也就不到十年的歷史。

郭建軍

郭建軍先生現(xiàn)任宇龍通信公司首席法務(wù)官，曾在中興通訊股份有限公司工作十年，任中興通訊全球法務(wù)總監(jiān)。西南政法大學(xué)民商法博士研究生。

不過，中國公司制度也在這10年中完成了跨越式的發(fā)展，公司治理和公司法務(wù)的重要性日漸體現(xiàn)。現(xiàn)代公司法務(wù)的職責(zé)和定位也隨之發(fā)生了根本的變化，公司法務(wù)管理服務(wù)于公司的商業(yè)經(jīng)營，因此公司法務(wù)的所有工作都應(yīng)該圍繞如何為公司經(jīng)營保駕護航，為公司經(jīng)營保值增值，為公司競爭超越做出貢獻來設(shè)計和策劃。

公司法務(wù)的核心價值之一：風(fēng)險控制

法律風(fēng)險是公司面臨的最重要風(fēng)險之一。法律風(fēng)險其實可以覆蓋了公司大部分的風(fēng)險類別，而且大多數(shù)的風(fēng)險最后都會以糾紛和訴訟的方式出現(xiàn)，最終體現(xiàn)出來的是法律風(fēng)險。公司要對可能的風(fēng)險進行有效的控制，應(yīng)該以法律風(fēng)險為基礎(chǔ)和切入點，建立全面的公司風(fēng)險控制體系。

公司法務(wù)最重要的工作目標之一是建立公司風(fēng)險控制體系，該體系是持續(xù)變動和不斷改善的動態(tài)體系。該體系不是一個孤立的系統(tǒng)，更不是公司額外的管理活動，而是將公司風(fēng)控的管理動作滲透和嵌入到公司的各個業(yè)務(wù)流程之中，讓風(fēng)險控制成為各個業(yè)務(wù)管理活動的自然組成部分。

參考COSO風(fēng)險管理框架，一般來講，一個完整的公司風(fēng)控體系可參考風(fēng)險控制、目標評價和控制范圍三大要素組成的三維模型去構(gòu)建。如圖一所示，在此框架下，風(fēng)險控制活動需要依賴目標評價，同時需要相應(yīng)的組織保證（控制環(huán)境）。

● 風(fēng)險控制

風(fēng)險控制的目標是將公司可能遭遇的風(fēng)險控制在可以接受的范圍內(nèi)，避免因重大風(fēng)險給公司造成嚴重損失。風(fēng)險控制不是能醫(yī)百病的仙丹，即使實施良好的風(fēng)險控制也不能完全避免公司發(fā)生重大風(fēng)險，但可以使公司在重大風(fēng)險前做到有預(yù)期、有防范和有應(yīng)對，為公司控制重大風(fēng)險和實現(xiàn)公司目標提供合理保證。

風(fēng)險控制要注意兼顧兩個方面：一是控制環(huán)境，二是風(fēng)險管理。

圖一 公司風(fēng)險控制體系模型圖

對于控制環(huán)境來說，它是風(fēng)險管理的根基，為風(fēng)險管理提供文化、制度、紀律和組織結(jié)構(gòu)的保障，其中最重要的是公司進行風(fēng)險管理的決心和風(fēng)險管理的組織設(shè)置。在公司的整個組織架構(gòu)中，如果把研發(fā)、采購、生產(chǎn)、市場和銷售等構(gòu)成的公司主航道比喻成機身，那首席財務(wù)官（CFO）主管公司財務(wù)和贏利，首席法務(wù)官（GC）主管公司法務(wù)和風(fēng)險，構(gòu)為以公司首席執(zhí)行官（CEO）引領(lǐng)公司主營業(yè)務(wù)的左右機翼，缺少任何一項，公司都無法圓滿完成航行任務(wù)。如圖二所示。

圖二 法務(wù)與風(fēng)險控制在公司組織架構(gòu)中的地位模型圖

法務(wù)部主管公司風(fēng)控管理的模式有很強的操作性，首先該組織結(jié)構(gòu)有效的利用風(fēng)險作為公司內(nèi)控風(fēng)險合規(guī)（GRC，Governance Risk &Compliance）管理的切入口，解決了傳統(tǒng)風(fēng)險管理模式無從下手的尷尬局面；其次，有效利用了法務(wù)部在合規(guī)合法和政策遵從方面的優(yōu)勢，使公司的合規(guī)管理、內(nèi)控管理和風(fēng)險管理第一次非常緊密的結(jié)合在一起；而且，最關(guān)鍵的是，這種模式解決了傳統(tǒng)模式遠離業(yè)務(wù)的弊病，因為法務(wù)部強大的法律基礎(chǔ)業(yè)務(wù)和遍布公司各業(yè)務(wù)單位的敏感觸覺，保證了GRC工作信息來源的充分和準確。

風(fēng)險管理則包括目標確立、風(fēng)險評估、風(fēng)險處理和審核評價四大基本步驟，監(jiān)控審查和溝通咨詢貫穿于這四大基本步驟中。其中，風(fēng)險評估是風(fēng)險管理中最重要的一環(huán)。在業(yè)界，對公司風(fēng)險的識別、分析和評估有很多方法，筆者總結(jié)的橫縱軸法是一種比較簡單實用的分類方法，該方法將公司的風(fēng)險按照實體和程序分類，首先根據(jù)公司在實體方面遇到的重大風(fēng)險進行列舉，然后再去尋找公司在程序和流程制度上的重大漏洞，根據(jù)每項實體和程序的交集，梳理出風(fēng)險清單，然后根據(jù)這份排序清晰的風(fēng)險清單逐步推進每個子風(fēng)險體系的建立，比如公司知識產(chǎn)權(quán)分控子體系、公司對外投資風(fēng)控子體系等。公司風(fēng)險分類和評估例示見圖三。

圖三 風(fēng)險分類與評估的縱橫軸法示例圖

目標評價

公司風(fēng)險管理作為風(fēng)控體系的建設(shè)的主干，公司需要投入大量的人力和物力去打造這個堅實的基礎(chǔ)。在公司風(fēng)險管理工作階段性完成后，需要引入公司目標和合規(guī)遵從等管理流程作為風(fēng)險管理工作的目標評價，驗證公司風(fēng)險管理的成熟度，他也是公司法律風(fēng)控體系的重要組成部分。

合規(guī)遵從管理的發(fā)展過程是與外部監(jiān)管和公司發(fā)展相適應(yīng)、相磨合的動態(tài)過程。公司合規(guī)遵從管理包括法規(guī)政策的研究分析、公司內(nèi)部規(guī)章制度的建立和收集、合規(guī)評估、合規(guī)建設(shè)、合規(guī)審計評價幾大步驟，整個公司的合規(guī)管理體系呈寶塔形結(jié)構(gòu)，如圖四所示。

公司在風(fēng)險控制中，將公司風(fēng)險管理流程和公司合規(guī)遵從流程融合，建立全方面的風(fēng)險控制體系，可以有效地降低和控制公司面臨的風(fēng)險，并按照合規(guī)合法的要求進行管理。同時，公司可以利用是否符合公司合規(guī)合法的情況進行審核和監(jiān)查，并通過強制手段使公司符合合規(guī)遵從的要求。

圖四 公司合規(guī)管理體系的寶塔形結(jié)構(gòu)圖

公司法務(wù)的核心價值之二：競爭超越

現(xiàn)代公司法務(wù)要全面參與公司的競爭戰(zhàn)略制定、決策和執(zhí)行。公司法務(wù)通過各種有效的法律手段，打擊競爭對手，重新劃分市場，為公司爭取商業(yè)先機。公司法務(wù)的競爭手段樣式和手法非常多，常見的有商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)許可和訴訟、反壟斷調(diào)查、反不正當競爭、雙反一保貿(mào)易措施等?？鐕境３＠脝我换蚱渲袔追N組合形成對外市場競爭的利器。

● 商業(yè)秘密

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。依據(jù)我國刑法規(guī)定，不正當?shù)墨@取、披露和使用商業(yè)秘密都構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

由于商業(yè)秘密案件可動用刑事手段，懲罰力度明顯大于民事手段，目前越來越多的公司喜歡通過商業(yè)秘密刑事案件來打擊侵犯公司商業(yè)秘密的行為，以阻擊商業(yè)競爭對手的情報戰(zhàn)爭。

● 專利訴訟

IT行業(yè)從來就不缺少專利訴訟，專利訴訟已經(jīng)成為IT行業(yè)競爭的常規(guī)武器。如何理解專利訴訟在市場競爭中的作用，研究下美國蘋果公司的案例可以得到完整的答案。

2011年9月杜塞爾多夫地區(qū)法院接受蘋果的請求，禁止三星在德國銷售或推廣最新的7.7英寸Galaxy Tab平板電腦；2011年9月26日蘋果在澳大利亞對三星提起多項專利權(quán)訴訟。蘋果請求法庭發(fā)出禁令，從9月30日開始禁止三星在澳大利亞銷售10.1英寸Galaxy Tab平板電腦。2012年5月24日2012年8月25日蘋果CEO庫克和三星CEO崔志成在舊金山一家法院會面，尋求和解，但最終失敗。2012年8月美國加州圣何塞地區(qū)法院陪審團裁定，三星侵犯了蘋果的6項專利，并要求三星向蘋果賠償10.5億美元。

通過蘋果優(yōu)秀戰(zhàn)績可以看出，蘋果公司通過全球的專利戰(zhàn)爭與老牌的競爭對手重新劃分了市場，在多個區(qū)域市場形成了無形壟斷的競爭優(yōu)勢，終于成為全球移動通信的領(lǐng)導(dǎo)者。

● 反壟斷和不正當競爭

在過去的一百年時間里，各國反壟斷組織和壟斷企業(yè)進行了艱苦卓絕地斗爭，反壟斷法在世界各國的經(jīng)濟法正扮演了越來越重要的角色。為反對經(jīng)濟活動中的壟斷行為，AT&T，微軟，英特爾等巨頭都曾經(jīng)歷反壟斷調(diào)查，敗訴之后均付出慘重代價。

公司法務(wù)在公司參與全球的市場競爭中，應(yīng)積極應(yīng)用各國的反壟斷法來打擊本行業(yè)的壟斷企業(yè)，通過反壟斷調(diào)查，分拆肢解競爭對手，打擊競爭對手的收購并購行為，或者通過談判和解，盡量爭取對自己有利的條件，以換取自己的發(fā)展空間。

● 貿(mào)易措施

貿(mào)易措施是東道國公司常用的一種阻礙或驅(qū)逐競爭對手進入東道國市場的法律手段。貿(mào)易措施一般包括反傾銷、反補貼和保障措施（雙反一保），東道國公司對提起貿(mào)易措施的動作非常積極的原因有很多，比如申請人立案成本小，貿(mào)易措施實施效果好，可以長時間將來自某一國家和區(qū)域的競爭對手排除在外。

針對東道國提起的貿(mào)易措施調(diào)查，應(yīng)當首先分析自己公司是否存在違反貿(mào)易措施的行為，比如大量的低于同類市場經(jīng)濟地位國家成本的傾銷，然后在分析該市場的貢獻和前景與案件成本之間進行取舍，最后再決定是否應(yīng)訴。

公司法務(wù)的核心價值之三：增值經(jīng)營

公司法務(wù)與外部律師的區(qū)別之一是公司律師不僅要精通法律，而且要熟悉商務(wù)運作，這要求公司法務(wù)要有經(jīng)營的概念和商業(yè)的頭腦。公司法務(wù)應(yīng)通過法務(wù)的手段為公司降低經(jīng)營成本，保護經(jīng)營成果甚至為公司直接創(chuàng)造利潤。

● 降低經(jīng)營成本

合同談判是個很好的例子。優(yōu)秀的公司法務(wù)都是談判的能手，他們在談判前往往要做大量的功課，做到知己知彼，在談判中有理有利有節(jié)并結(jié)合各種商務(wù)談判的技巧，為公司爭取最好的合同條款和最優(yōu)惠的商務(wù)條件。

一個好的合同不僅省事，而且可以為公司節(jié)省大量的成本，而一個差的合同是一個公司噩夢的開始，常常會給公司帶來重大的損失。公司法務(wù)通過科學(xué)、專業(yè)、務(wù)實的合同談判和合同管理，為企業(yè)降低經(jīng)營成本，間接為公司創(chuàng)造價值。

● 保護經(jīng)營成果

以應(yīng)收賬款追收為例。公司簽訂了很多項目和定單并且已經(jīng)發(fā)貨，但貨款卻一直收不回來，而且隨著賬期越拖越久，最終都面臨壞賬的風(fēng)險，應(yīng)收賬款已經(jīng)成為越來越多公司頭疼的問題。在遇壞賬風(fēng)險的應(yīng)收賬款時，公司應(yīng)該果斷的請公司法務(wù)出手，通過法律的手段維護公司的利益，將壞賬的風(fēng)險降到最低。

● 創(chuàng)造利潤

以知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營為例。根據(jù)《金融時報》報道，愛立信正在向服務(wù)轉(zhuǎn)型，在收取專利許可費方面，已經(jīng)實現(xiàn)凈盈利，2011年愛立信全球?qū)＠脑S可費用已經(jīng)達到10億美金，愛立信的法務(wù)部門已經(jīng)成為公司最重要的盈利部門。愛立信CEO衛(wèi)翰思表示，將更加關(guān)注通信業(yè)的標準制定和核心專利，并將其作為公司未來的重要收入來源。

公司法務(wù)作為公司無形資產(chǎn)的管理者和運營者，需要具有專業(yè)的法律技術(shù)和敏銳的商業(yè)嗅覺，對無形資產(chǎn)的經(jīng)營始終保持清晰的思路，即利用創(chuàng)新和收購等方式產(chǎn)生無形資產(chǎn)，通過清理和調(diào)查掌握無形資產(chǎn)清單和價值，然后尋找最適合公司無形資產(chǎn)運營的商業(yè)模式，例如成立獨立的法律服務(wù)公司或者知識產(chǎn)權(quán)公司，盤活公司擁有的專利、商標、律師等無形資產(chǎn)對外進行許可收費和法律服務(wù)，以實現(xiàn)無形資產(chǎn)的靜贏利目標。同時，通過優(yōu)良的無形資產(chǎn)經(jīng)營，更加促進公司的創(chuàng)新動力和優(yōu)勢。

總之，風(fēng)險控制、競爭超越和增值經(jīng)營三大要素構(gòu)成了現(xiàn)代公司法務(wù)的核心商業(yè)價值。雖然每個公司的行業(yè)、規(guī)模、環(huán)境、戰(zhàn)略和文化存在著很大差別，其公司法務(wù)的職能也有很大差別，但總體來講，公司法務(wù)圍繞此三大目標制定的業(yè)務(wù)規(guī)劃方向上應(yīng)該會比較正確，可以切合公司的真正需求。

在資產(chǎn)經(jīng)營過程中，公司法務(wù)應(yīng)該特別注意風(fēng)險控制和經(jīng)營增值的沖突。努力在這兩點之間找一個平衡點。如果發(fā)現(xiàn)兩個目標存在根本的沖突，應(yīng)該首先保證風(fēng)險控制的要求。

如果說，公司財務(wù)的核心作用可以歸納為三張表，即公司利潤表，資產(chǎn)負債表和現(xiàn)金流量表?，F(xiàn)代公司法務(wù)也應(yīng)該考慮，如何將紛繁復(fù)雜的業(yè)務(wù)抽繭剝絲，輸出直觀量化的工作成果。公司法務(wù)每季度至少要給公司管理層和董事會輸出三張表：即公司重大風(fēng)險評估報告（風(fēng)控）、公司重大訴訟和糾紛報告（競爭）、公司無形資產(chǎn)經(jīng)營報告（經(jīng)營）。

最后值得一提的是，政治與法律是一對孿生兄弟，法律風(fēng)險不及政策風(fēng)險。因此公司法務(wù)為實現(xiàn)風(fēng)控、競爭和經(jīng)營的目標，還離不開政府關(guān)系（GR）的全面工作，同時要考慮公共關(guān)系（PR）、投資者關(guān)系（IR）和競爭情報（CI）等方面的關(guān)系協(xié)調(diào)和處理，公司法務(wù)只有保持這樣的大局觀并輔以專業(yè)的法務(wù)工作，才能保證目標的實現(xiàn)。