德澳反洗錢機制于我國的借鑒研究

【摘要】2007年，中國《反洗錢法》正式實施。我國的反洗錢機制已然初步建立并順利運行，但經(jīng)濟運行形式呈現(xiàn)創(chuàng)新性深化，并進一步引起了金融活動網(wǎng)絡化、交叉化、復雜化，洗錢犯罪活動也更趨隱蔽化。這對我國反洗錢提出了更高的要求。德國和澳大利亞分別建立了“平行式”和“蛛網(wǎng)式”反洗錢機制，在世界反洗錢機制模式類型中很有特色，本文試圖通過對德國和澳大利亞的反洗錢模式進行梳理分析，為我國提高完善反洗錢機制提供借鑒。

【關鍵詞】反洗錢模式 平行式 蛛網(wǎng)式 比較參考

一、定義反洗錢機制

經(jīng)濟學領域中，機制泛指經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系中各種組成要素，即各組成要素互相聯(lián)系影響的關系和各個經(jīng)濟要素在經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系中具有的功能。機制具體的內(nèi)涵包括經(jīng)濟系統(tǒng)構建和系統(tǒng)構成部分權利義務的安排和協(xié)調(diào)變動及保障經(jīng)濟系統(tǒng)順利運行的各種制度安排，即小至組織規(guī)章大至憲法、法律法規(guī)。機制的體現(xiàn)正是在于這種構建和安排的實踐中。

根據(jù)以上對機制的一般定義的分析，反洗錢機制可以定義為社會（以政府為主導力量）通過建立專門機構和組織，調(diào)動有關組織和商業(yè)機構（以金融機構為主體）以及動用立法力量制定法律、法規(guī)頒布各種規(guī)章，透過法律程序識別潛在的洗錢犯罪活動，處理與其相關的資金，獎勵和處罰涉及到的個人和機構，從而阻止洗錢犯罪的綜合系統(tǒng)安排。反洗錢機制的當事人涉及到：法律部門、監(jiān)管者、洗錢犯罪者（機構和個人）、洗錢協(xié)同者（機構和個人）、金融機構（主要是銀行）等。

對該定義的內(nèi)涵和外延進一步分析，不難發(fā)現(xiàn)反洗錢機制存在著靜態(tài)和動態(tài)之分，存在著狹義和廣義之分。靜態(tài)的反洗錢機制可以看作是反洗錢的相關組織機構和各種法律法規(guī)、規(guī)章制度，動態(tài)的反洗錢機制是指各種反洗錢力量依據(jù)相關的法律法規(guī)實施的反洗錢活動。狹義的反洗錢機制是指一國關于反洗錢方面做出的制度和體制安排，即本文上述作出的反洗錢機制的定義。廣義的反洗錢機制是將反洗錢行為放置在全球經(jīng)濟一體化的背景下考量，將反洗錢的范圍擴大到國際范圍，指國際間反洗錢機構的建立及國際間發(fā)洗錢協(xié)作制度的制定等相關安排。

二、德澳反洗錢機制運行特點梳理

（一）德國“平行式”反洗錢機制

德國于1988年通過了《反洗錢法》，在該部法律中，規(guī)定了金融監(jiān)管局具有反洗錢監(jiān)管責任。確立了德國反洗錢機制的一條重要主線。同時同該線路相配合規(guī)定了對反洗錢承擔義務的主體是銀行和非銀行金融機構，要求銀行采取預防措施和提供相關信息。1992年，《防止毒品販運與其他形式的有組織犯罪法》實施，通過法律的形式進一步強調(diào)了海關在反洗錢的中心地位，涉毒走私作為反洗錢的重點形式，強調(diào)嚴控進出關時財產(chǎn)申報的重要性。1993年，履行《歐盟反洗錢指令》所規(guī)定義務的壓力使德國通過了《追查嚴重收益法》。該法律的通過，將德國反洗錢的途徑進一步擴大，將自1949年就開始的通過稅收部門反洗錢這條路徑進行法律規(guī)范。至此，加上一直存在的刑事偵查這一路徑，德國的五條反洗錢路徑基本呈現(xiàn)。

德國聯(lián)邦金融監(jiān)管局具體的金融監(jiān)管行為可以分為現(xiàn)場監(jiān)管和非現(xiàn)場監(jiān)管兩種模式。所謂的現(xiàn)場監(jiān)管就是對已然出現(xiàn)的洗錢犯罪的行為現(xiàn)場處理，此外，監(jiān)管局也會主動觀察各種新聞媒體上的相關信息，尤其是涉及資金流動的廣告，以期發(fā)現(xiàn)非法金融活動的蛛絲馬跡。而非現(xiàn)場監(jiān)管，主要體現(xiàn)在該局要求金融機構和相關的微觀經(jīng)濟實體必須定期的提供各類報表和報告。重點是這些報表和報告被要求一定附有專業(yè)審計部門審計過的反洗錢工作報告。對這一要求，實際上是賦予了會計審計領域一定的反洗錢的責任和義務，將洗錢犯罪的判斷權下放到信用機構。如果發(fā)現(xiàn)金融機構有違反反洗錢規(guī)定的行為，德國聯(lián)邦監(jiān)管局一般先進行指導，金融機構接到指導意見之后，能夠按照指導意見及時改過，不會受到懲罰，但是，如果金融機構無動于衷，則將面臨較為嚴重的懲罰。

德國負責反洗錢的工作除了主要的歸屬財政部的金融監(jiān)管局之外，還有德國聯(lián)邦銀行、聯(lián)邦刑事局、稅務局、德國海關和司法檢察機關。反洗錢的這五個部門從五個不同的路徑展開反洗錢工作，構成一個體系。德國聯(lián)邦銀行制定涉及到反洗錢的法律法規(guī)等游戲規(guī)則，主要針對金融機構，具體負起職責的是其下屬機構現(xiàn)金管理司，另外，對財政部負責的金融監(jiān)管局也負責具體實施；稅收局在計稅、收稅、查稅等環(huán)節(jié)留意不正常的資金流動，通過對稅務環(huán)節(jié)常見的偷稅、逃稅、漏稅等違法行為的偵破進行反洗錢。至于可能通過進出關口的毒品走私等可能的反洗錢犯罪行為自然是由海關部門嚴把通關審查來查處。聯(lián)邦刑事局對社會的黑惡勢力涉及的洗錢犯罪進行偵辦打擊，具體涉及到武器犯罪、毒品販賣及其他的社會犯罪等。當然，作為刑事偵查部門，其下設的金融情報分析中心除了一般的可疑情報的收集功能之外，還具有相應的普遍刑偵功能。洗錢犯罪的公訴部分，自然由司法檢察機關負責。

由于德國是歐盟中地位極其重要的成員國，故其反洗錢法基本與七國集團的“42項建議”和“統(tǒng)一行動綱領”保持一致，因此德國在反洗錢機制的建立中貫穿了風險管理的理念。例如，德國要求每一個金融機構都要能對每一位客戶的身份予以了解并能持續(xù)監(jiān)控其業(yè)務關系的本質(zhì)。亦即“了解你的客戶，了解他的業(yè)務，了解金錢的來源[3]”。在對客戶充分了解的基礎上，金融機構對每一位進行風險評估，如果客戶的風險等級較高，必須報董事會，經(jīng)過董事會的同意交易才能繼續(xù)。這構建了一種風險識別、控制模式，量化了法規(guī)對反洗錢的要求。這在一定程度上避免了反洗錢工作的主觀性和隨意性。并且，德國的反洗錢主要執(zhí)法部門聯(lián)邦金融監(jiān)管局為了金融機構能夠建立起充足的安全控制，建了立反洗錢執(zhí)行官制度。反洗錢執(zhí)行官在機構內(nèi)有超脫的地位，由董事會的合規(guī)部直接領導。執(zhí)行官能夠在任何時間取得反洗錢相關的資料，要求一切相關人員都必須向其匯報反洗錢情況。

進一步分析可以發(fā)現(xiàn)，德國的反洗錢機制是一種多部門分列，各部門各負其責的平行機制。這樣一種機制的建立，需要注意各部門配合的問題，防治出現(xiàn)反洗錢覆蓋的死角出現(xiàn)。但這種平行機制又不是完全的平行而沒有焦點，各部門在各付其職的同時，也在進行高效的協(xié)作，能做到這一點，沒有良好的秩序觀念是很難完成的。德國人是以嚴謹著稱于世，在反洗錢領域中，嚴謹?shù)木褚藏灤┦冀K，良好的秩序通過全民的嚴謹?shù)靡员ＷC。例如，在反洗錢機制的設計中注重風險的分析和防范，將審計這種嚴謹?shù)慕?jīng)濟規(guī)則引入到反洗錢領域中來。

綜合而言，德國的反洗錢機制是一種以風險理念管理為基礎，結合現(xiàn)場與非現(xiàn)場監(jiān)管，以金融部門監(jiān)管為主體，多部門管理、各負其責的“平行式”反洗錢機制。

（二）澳大利亞“沙漏式”反洗錢機制

澳大利亞在1987年通過了《犯罪收益法》，從法律層面上明確了洗錢是一種犯罪，規(guī)定了過失洗錢的刑罰責任。這為澳大利亞反洗錢機制奠定了法律基礎。1992年，在1988年《現(xiàn)金交易報告法》的基礎上通過了《金融交易報告法》，根據(jù)該法的要求，建立了澳大利亞反洗錢機制的核心機構，澳大利亞交易分析與報告中心。

澳大利亞交易分析與報告中心（AUSTRAC）具有相當強的獨立性，不隸屬與任何的機構，政府通過獨立財政撥款來保證其職能的有效實施。該機構既是金融情報機構又是反洗錢和反恐融資的監(jiān)管者。澳大利亞的所有反洗錢行為都圍繞著交易分析與報告中心來完成。澳大利亞的反洗錢基礎機構涉及的范圍相當廣泛，包括銀行等金融機構、各種娛樂場所、律師乃至普通民眾。這些機構或個人根據(jù)2006年的《反洗錢與反恐融資法案》，都建立了適應自己機構特點的反洗錢報告機制，他們都要將洗錢的信息向交易分析與報告中心報告，該中心對收集到的信息進行分析后進行配送以利于相關執(zhí)法部門進行執(zhí)法。交易分析與報告中心將收到的信息進行分析后，通過專有的渠道傳遞到執(zhí)法部門、社會管理部門、稅收征管部門以及國際合作部門并且交易分析與報告中心擁有進入金融機構、行政部門和司法執(zhí)行部門的權限。

澳大利亞作為其實是借鑒了英國和美國的經(jīng)驗，通過同自己國情的結合，建立了類似于“沙漏”的反洗錢模式。在這種模式下，交易分析與報告中心處于“沙漏”的中心，聯(lián)通監(jiān)管層面（國家犯罪局、海關總署、聯(lián)邦警察署、檢查機關、國際安全部、稅務總署）和經(jīng)濟基礎單位（金融機構、其他指定服務的行業(yè)、行業(yè)貴金屬買賣商、專業(yè)人士、賭博場所等），在交易分析與報告中心的強力統(tǒng)籌下，監(jiān)管部門和基礎單位緊密聯(lián)動，打擊反洗錢犯罪活動。當然，交易分析與報告中心也負責協(xié)調(diào)國際合作事項。

三、兩國反洗錢機制對我國的啟示

（一）德國的借鑒

德國“平行式”反洗錢機制，即由財政部門、德國聯(lián)邦銀行、司法檢察機關、聯(lián)邦刑事局、稅務機構和海關五條機構線在自己的轄管范圍內(nèi)進行反洗錢工作，這種平行管理其實但就某一條線而言可能存在著干擾少、效率高的優(yōu)點，但是也存在著協(xié)調(diào)困難的問題。雖然德國也存在著反洗錢情報分析機構，但機構的能力不強，德國更多的是依靠德國民族的守秩序特性及設立反洗錢執(zhí)行官制度解決該問題。德國人嚴謹、守秩序的民族特質(zhì)，能夠使各個反洗錢機構做到各司其職、分工協(xié)作，反洗錢執(zhí)行官權威受到嚴格的尊重和敬畏，執(zhí)行官自己也嚴謹盡責。比如，德國的聯(lián)邦金融監(jiān)管局之下的反洗錢局，一度支配750個金融對外服務機構、2300個信用借貸機構、160余家保險公司，另有近百家國外金融分支機構，但是其管理工作人員卻僅有30多人，可謂工作高效。

德國的這種“平行式”模式，五條反洗錢主線各司其職的做法。我國可適當借鑒，但需慎重，因其我國尚未建立起成熟的社會主義政府部門機構體系，各個政府部門之間仍存在著職責不清、權責交叉、利益糾葛等問題，在具體工作中可能出現(xiàn)互相推諉、互相觀望的情況，對反洗錢機制是致命的缺陷。所以說從大環(huán)境角度講，我國反洗錢機制的完善最終還是要建立在政府機構體系完備上。

德國反洗錢機制另一個具有特色的是特別注重風險管理在反洗錢中的應用，并且將會計領域中的審計制度引入到反洗錢中來。這一特點大大的提高了反洗錢的效率，因為在微觀主體在進行年度會計報表的審計中就已經(jīng)對洗錢問題做出了處理，自然減少了洗錢相關機構的工作量。這是值得我們學習借鑒的。會計領域中的審計制度，不能僅僅在審計會計活動合規(guī)方面起作用，更應該在審計過程中對可能出現(xiàn)的洗錢犯罪線索加以留意，強制性的在審計環(huán)節(jié)加入反洗錢步驟，將極大的震懾反洗錢犯罪分子，也擴大了反洗錢線索的來源和提升反洗錢民眾參與意識，培養(yǎng)反洗錢的社會基礎。

另外，德國的反洗錢執(zhí)行官制度也是我國在進一步完善反洗錢機制時可以借鑒的方面。雖然我國現(xiàn)階段也設立了類似的內(nèi)部崗位，但是存在著設立范圍狹窄（僅局限在銀行領域），權威性不強，職業(yè)操守不貞等問題，因此可以效仿德國，在廣大的基礎經(jīng)濟單位領域設立相類似執(zhí)行官的反洗錢職位，并從法律、人事安排等各方面來培養(yǎng)和建立該崗位的權威性，并加強對崗位人員的職業(yè)技能和職業(yè)道德的培養(yǎng)與約束。

（二）澳大利亞的借鑒

澳大利亞“沙漏式”反洗錢機制。所有的聯(lián)邦級別和州級別的執(zhí)法機構都可以從交易分析與報告中心取得所需要的反洗錢的經(jīng)濟信息，所有的具有反洗錢義務的主體都需要向交易分析與報告中心提交反洗錢的經(jīng)濟信息。這樣通過該中心實現(xiàn)了基層經(jīng)濟基礎反洗錢同監(jiān)管層高層反洗錢的順利對接，同時也達到了信息共享的效果。

強力的核心反洗錢機構建立是澳大利亞給我國最好的借鑒，當下，我國具體進行反洗錢工作的是我國央行下設的反洗錢局，在反洗錢局下設立了情報處理中心，無論從機構級別還是作用范圍還是人力配備等等方面，該機構都難以應對我國目前的反洗錢形式，它難以調(diào)動和協(xié)調(diào)各個反洗錢部門，收集分析洗錢信息來源渠道狹窄、滯后。另外，我國還存在一個反洗錢部級的聯(lián)席工作會議，級別很高，但形式本身就極大的削弱了其執(zhí)行能力，無法作為常備的反洗錢力量出現(xiàn)。因此，我國可以在反洗錢局的基礎上建立直屬國務院的強力反洗錢機構，賦予其在各經(jīng)濟領域展開反洗錢的權利，直屬國務院的行政地位又能給予該機構應有的行政威權，同時成員的來源廣泛還有利于經(jīng)驗的交流和各部門的協(xié)調(diào)，同時也可以和反貪局聯(lián)動，為我國反腐提供助力。

此外，澳大利亞的反洗錢機制還有一個非常出色的機制就是反洗錢協(xié)作機制。澳大利亞非常重視洗錢活動地域轉移的特點，意識到反洗錢工作不止是一個國家內(nèi)部部門之間的協(xié)作，也是國與國之間的協(xié)作。交易分析和報告中心積極展開同國際其他國家之間的金融信息的交流活動，努力營造國際反洗錢環(huán)境。澳大利亞目前已與37個金融情報機構建立信息交換關系。此外，交易分析和報告中心還積極的幫助反洗錢工作處于初步階段的國家建立和完善反洗錢機制，以期構建反洗錢的國際陣線。澳大利亞在國際反洗錢舞臺較為活躍，加入埃格蒙特集團并通過管理信息交換、提供可持續(xù)性技術支持、以及參加培訓工作組和年度會議的方式，向該集團做出許多貢獻，澳大利亞也是亞太組織反洗錢機構的始創(chuàng)國和贊助國，同時澳大利亞還是FATF的代表。這種國際合作的重視可以是我國下一步反洗錢機制建設的重要借鑒點。前文提到我國當下洗錢呈現(xiàn)國際化特點，尤其是國外操控非常明顯，積極的參與國際反洗錢，這種參與不僅僅是同發(fā)達國家建立反洗錢合作關系，更應該效仿澳大利亞積極的培養(yǎng)國外的尤其是反洗錢機制建設尚不如中國的國家和地區(qū)的反洗錢力量，因為我國很多的反洗錢活動資金的流向是一些反洗錢力量薄弱的國家和地區(qū)。

不管是德國的“平行式”還是澳大利亞的“沙漏式”，這兩個國家的反洗錢機制都是同其政治體制、經(jīng)濟發(fā)展模式、社會生存狀況、法律健全情況、甚至是民族特質(zhì)、歷史文化相協(xié)調(diào)的。道理雖然簡單，但對我國仍有相當?shù)慕梃b作用。我國反洗錢機制建設和完善過程中，因其自身的中國特色使我們很難完全如澳大利亞那樣大部分借鑒英美模式稍作改良即可，我國從政治體制到經(jīng)濟體制、民族特質(zhì)等各方面都有其特殊性，比如：我國的洗錢所涉資金很大部分是貪污腐敗的款項，這說明我國的反洗錢不僅關系到經(jīng)濟問題更是政治問題、社會問題；國際的恐怖主義、毒品交易等國際普遍的洗錢淵源同我國也是越來越緊密，越來越明顯的表現(xiàn)為國際化，國境外運作國內(nèi)洗錢的特點，大量非法資金的流動方向是國外；但當前我國的反洗錢機制仍主要模仿西方國家建設，故深度發(fā)掘本國經(jīng)濟特色，結合本民族的自身特質(zhì)，在馬克思主義的指導下建立中國特色的反洗錢機制仍不失為好的建議。

當然，除了上述德澳帶給我們的主要借鑒之外，還有法律法規(guī)完善、反洗錢經(jīng)濟層面覆蓋、國內(nèi)風險評估機制，檢驗國際標準適用于中國國情的合理性、國民反洗錢意識的提升等方面都能從其反洗錢機制的構建和運行中得到啟發(fā)，值得我們繼續(xù)深入的研究。

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作者簡介：吳英剛（1979-），男，漢族，遼寧錦州人，成都職業(yè)技術學院，講師，碩士研究生，研究方向：金融實務。